第三章 國際貨物貿(mào)易法
第一節(jié) 國際貿(mào)易法
★國際貿(mào)易法是調(diào)整國際貿(mào)易關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。其中既包括調(diào)整平等主體間國際商事交易的私法性規(guī)范，也包括對國際貿(mào)易活動進(jìn)行管理和規(guī)制的公法性規(guī)范。其調(diào)整范圍主要是國際貨物貿(mào)易、國際技術(shù)貿(mào)易和國際服務(wù)貿(mào)易。
長時期來，國際貿(mào)易一直以有形貨物的跨國交易為內(nèi)容，國際貨物買賣同國際貿(mào)易幾乎就是同義語。但二戰(zhàn)之后，特別是五十年代以后，由于科學(xué)技術(shù)的發(fā)展突飛猛進(jìn)，屬于智力成果的專利技術(shù)、專有技術(shù)也成為商品，于是出現(xiàn)了國際技術(shù)貿(mào)易。此外國際間還有以無形勞務(wù)的提供與接受為內(nèi)容的服務(wù)貿(mào)易也迅速發(fā)展。但國際貨物買賣始終是國際貿(mào)易傳統(tǒng)的主要的部分。
國際貨物貿(mào)易，又稱國際貨物買賣，是指營業(yè)地處于不同國家的當(dāng)事人間所進(jìn)行的有形動產(chǎn)的買賣活動。調(diào)整國際貨物買賣的法律，主要包括國內(nèi)法、國際公約和國際慣例�！堵�(lián)合國國際貨物銷售合同公約》是調(diào)整國際貨物買賣的重要國際公約。國際貨物買賣慣例在調(diào)整國際貨物買賣方面發(fā)揮著不可忽視的重要作用。
第二節(jié) 國際貨物買賣合同
一、國際貨物買賣合同與國際貨物買賣法。國際貨物買賣，以簽訂國際貨物買賣合同的方式來進(jìn)行，也是一種合同，它區(qū)別于其他合同之處在于：它是有形貨物買賣的合同，而且此種貨物要進(jìn)行跨越國界的流動;其雙方當(dāng)事人的營業(yè)地一定在不同國家，至于當(dāng)事人的國籍是否不同，無需考慮。國際貨物買賣合同，為國際貨物買賣法律的核心。
二、國際貨物買賣合同的訂立
(一)合同的成立要件
1.實質(zhì)要件。國際貨物買賣合同就是國際貨物買賣的
當(dāng)事人就其貨物買賣達(dá)成協(xié)議，即在他們之間有了一致的意思表示，也可簡稱為有了合意。合意就是合同成立的實質(zhì)要件。“發(fā)價”與“接受”或“要約”與“承諾”是訂立國際貨物買賣合同的關(guān)鍵問題。
(1)關(guān)于發(fā)價
A.發(fā)價：是一方當(dāng)事人以進(jìn)行國際貨物買賣為目的，向另一方當(dāng)事人發(fā)出的愿按一定條件和他訂立合同的意思表示。
B.發(fā)價的構(gòu)成。“向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)價人在得到接受時承受約束的意旨，即構(gòu)成發(fā)價。” 發(fā)價的構(gòu)成必須具備三個條件：
一是應(yīng)向一個或一個以上特定的人提出。所謂“特定的人”，即不是一般公眾或任何人，所以刊登普通商業(yè)廣告或向廣大群眾散發(fā)商品目錄、價目表以及提供商品信息等等，因為沒有特定對象，不能構(gòu)成發(fā)價。凡類似這樣一些非向一個或一個以上特定的人表示訂約意思的建議，只能視為發(fā)價邀請，即邀請人們發(fā)價;
二是建議的內(nèi)容必須十分確定，以便對方考慮�！笆执_定”即至少要指明貨物的名稱，且明示或默示地規(guī)定貨物的價格或規(guī)定確定價格的方法以及明示或默示地規(guī)定貨物的數(shù)量或規(guī)定確定數(shù)量的方法。
三則必須表明發(fā)價人在其發(fā)價一旦得到接受就將受其約束。
C.發(fā)價的效力。發(fā)價于到達(dá)被發(fā)價人時生效，即發(fā)價人于發(fā)價送達(dá)被發(fā)價人時即受其發(fā)價的約束。但一項生效的發(fā)價，對被發(fā)價人來說，他可以接受，也可以不接受，還可就發(fā)價內(nèi)容按自己的意思加以改動，送還發(fā)價人，這便是所謂“還價”。還價，在法律上視為新的發(fā)價，原發(fā)價人如愿按改動后的條件訂立合同，他可以作接受的表示，從而使合同成立�！案膭印奔醇偃缢趯嵸|(zhì)上并不變更該項發(fā)價的條件，則除發(fā)價人在不過分遲延的期間內(nèi)以口頭或書目通知反對其間的差異外，被發(fā)價人的答復(fù)仍構(gòu)成接受。因此成立的合同，其條件即以該項發(fā)價的條件以及接受通知內(nèi)所在的更改為準(zhǔn)。
依據(jù)《公約》規(guī)定，有關(guān)貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件，均視為在實質(zhì)上變更發(fā)價的條件。
發(fā)價的效力，因被發(fā)價人的拒絕而消失，即使在不可撤銷的發(fā)價，也是如此;發(fā)價定有有效期的，如期間已過，亦即失效;發(fā)價還會因發(fā)價人的撤銷而喪失效力。
D.發(fā)價的撤回和撤銷。發(fā)價在送達(dá)被發(fā)價人之前，尚未發(fā)生效力，發(fā)價人可以隨時把它撤回，即使是不可撤銷的發(fā)價，也可撤回。發(fā)價即使已送達(dá)被發(fā)價人，但如撤回發(fā)價的通知同時到達(dá)，亦可阻止發(fā)價效力的發(fā)生;發(fā)價已經(jīng)生效之后，發(fā)價人尚可撤銷其發(fā)價，從而使發(fā)價失去效力，只要撤銷通知于被發(fā)價人發(fā)出接受通知之前送達(dá)被發(fā)價人。
但有以下情況之一的，發(fā)價不得撤銷：
a.發(fā)價寫明接受發(fā)價的期限或以其他方式表示發(fā)價是不可撤銷;
b.被發(fā)價人有理由依賴該項發(fā)價是不可撤銷的，而且被發(fā)價人已本著對該項發(fā)價的依賴行事。
E.我國外貿(mào)實踐中的發(fā)價。是另外一個名稱：“實盤”或“發(fā)實盤”。相對于此，另有一種虛盤，它是有保留地愿意按一定條件達(dá)成交易的一種意思表示，不規(guī)定有效期，沒有約束力，可以隨意撤銷或變更其內(nèi)容，我國外貿(mào)實踐中的“虛盤”，并不是發(fā)價，而是發(fā)價邀請。
(2)關(guān)于接受
A.接受：接受是被發(fā)價人作出的同意發(fā)價的意思表示，這種意思表示有時也可以用行為來作出;但緘默或不行動本身不等于接受。
B.接受的效力。被發(fā)價人表示了接受的意思，表明發(fā)價人、被發(fā)價人之間已達(dá)成協(xié)議，合同即告成立。此即接受的效力�！豆s》規(guī)定，“對口頭發(fā)價必須立即接受”。
然而國際貨物買賣的雙方，其營業(yè)地在不同國家，隔地接受應(yīng)于何時生效存在著投郵主義與到達(dá)主義的立法分歧。投郵主義為英美法所采用，主張接受于函電送交郵電局或投入郵筒時生效;投郵之時即為合同成立時，投郵之地即為合同成立地;即使函電于傳遞途中遺失，也無礙于合同成立。到達(dá)主義主張接受于到達(dá)發(fā)價人時生效，為大陸法所采用。到達(dá)即函電已在收件人的支配之下，即已送交收件人本人，或其營業(yè)地或通訊地址;如無營業(yè)地或通訊地址，則送交收件人慣常居住地。至于發(fā)價人是否已拆閱，是否已知悉內(nèi)容，則不予考慮。
我國對此采用到達(dá)主義，我國《合同法》規(guī)定：“承諾通知到達(dá)要約人時生效”。《公約》規(guī)定：“接受發(fā)價于表示同意的通知送達(dá)發(fā)價人時生效”，也是采取到達(dá)主義。
C.逾期的接受。是指接受沒有在應(yīng)到達(dá)的時間內(nèi)到達(dá)，逾期的接受無效，但有例外：
其一為倘若發(fā)價人在收到接受函電時，毫不遲延地用口頭或書面通知被發(fā)價人說，接受雖已逾期，但他仍視之為有效的接受，則接受即為有效。遲到的接受實際到達(dá)之時，即為合同成立時。
另一為依照通知寄發(fā)時的情況，只要傳遞正常，它本應(yīng)是能夠在期限內(nèi)到達(dá)的，則此項逾期接受應(yīng)被認(rèn)為具有接受的效力，除非發(fā)價人毫不遲延地用口頭或書面通知被發(fā)價人：他認(rèn)為他的發(fā)價已經(jīng)失效。從而不能因該接受訂立合同。
D.接受的撤回。在采用到達(dá)主義的情況下，被發(fā)價人在其接受到達(dá)發(fā)價人之前，可以撤回接受，只要撤回的通知能在接受到達(dá)之前或與接受同時送達(dá)發(fā)價人。
2.形式要件�！堵�(lián)合同國際貨物銷售合同公約》第11條規(guī)定：“銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件的限制。銷售合同可以用包括人證在內(nèi)的任何方法證明�！蔽覈诩尤牍s時，對此條提出保留，不適用該條規(guī)定。于是訂立國際貨物買賣合同，一定要具備書面這一形式要件，并須由當(dāng)事人簽字。但我國現(xiàn)行《合同法》第10條規(guī)定包括口頭形式，同時第32條規(guī)定：從事國際貨物買賣，如果當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，就應(yīng)當(dāng)采用書面形式，合同自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時成立。
三、國際貨物買賣合同的內(nèi)容。國際貨物買賣合同由三部分組成，即首部、正文和尾部。顯示國際貨物買賣合同特征的，在其正文部分，這一部分寫明了貨物買賣的實質(zhì)性內(nèi)容，規(guī)定了買賣雙方人的權(quán)利與義務(wù)，一般包括以下條款：
1.標(biāo)的物條款。寫明商品名稱(貨號)、品質(zhì)、規(guī)格、型號、數(shù)量、單價、總價及商品包裝等。
2.價格條款。寫明價格種類、構(gòu)成、計價幣種及價格變動風(fēng)險承擔(dān)等。
3.運輸條款。寫明運輸方式、責(zé)任、裝運時間、裝運港、目的港、裝運通知、是否允許分批裝運和轉(zhuǎn)船等。
4.保險條款。寫明投保人、種類、金額等。
5.支付條款。寫明支付方式、時間、幣種等。
6.檢驗條款。寫明檢驗項目、時間、地點、機構(gòu)、方法、標(biāo)準(zhǔn)、費用負(fù)擔(dān)、法律效力等。
7.免責(zé)條款即不可抗力條款。寫明免責(zé)事項、不可抗力事件的范圍和后果的處理方法等。
8.索賠條款。寫明索賠依據(jù)、期限、辦法、金額等。
9.法律適用條款。寫明合同應(yīng)適用的法律。
10.爭議解決條款。通常是仲裁范圍、地點、機構(gòu)、程序、裁決效力、費用負(fù)擔(dān)等。
但并不以上舉的條款為限，倘當(dāng)事人認(rèn)為有必要，可以增加其他條款，而上舉的十項條款，標(biāo)的物條款、價格條款、支付條款等屬于必不可少。
