二、多項(xiàng)選擇題

　　1.某中國企業(yè)因與在境外設(shè)立的斯坦利公司的爭議向我國法院提起訴訟。根據(jù)我國現(xiàn)行司法解釋， 關(guān)于向斯坦利公司有效送達(dá)司法文書的問題，下列哪些選項(xiàng)是正確的?

　　A.法院可向該公司設(shè)在中國的任何分支機(jī)構(gòu)送達(dá)

　　B.法院可向該公司設(shè)在中國的任何代表機(jī)構(gòu)送達(dá)

　　C.如該公司的主要負(fù)責(zé)人位于中國境內(nèi)時(shí)，法院可向其送達(dá)

　　D.法院可向該公司在中國的訴訟代理人送達(dá)

　　【答案】BCD

　　【解析】本題的測試點(diǎn)是涉外送達(dá)制度。 我國《民事訴訟法》第二百四十七條規(guī)定：人民法院對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人送達(dá)訴訟文書，可以采用下列方式：

　　(一)依照受送達(dá)人所在國與中華人民共和國締結(jié)或者共同參加的國際條約中規(guī)定的方式送達(dá);

　　(二)通過外交途徑送達(dá);

　　(三)對具有中華人民共和國國籍的受送達(dá)人，可以委托中華人民共和國駐受送達(dá)人所在國的使領(lǐng)館 代為送達(dá);

　　(四)向受送達(dá)人委托的有權(quán)代其接受送達(dá)的訴訟代理人送達(dá);

　　(五)向受送達(dá)人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機(jī)構(gòu)或者有權(quán)接受送達(dá)的分支機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦 人送達(dá);

　　(六)受送達(dá)人所在國的法律允許郵寄送達(dá)的，可以郵寄送達(dá)，自郵寄之日起滿六個(gè)月，送達(dá)回證沒 有退回，但根據(jù)各種情況足以認(rèn)定已經(jīng)送達(dá)的，期間屆滿之日視為送達(dá);

　　(七)不能用上述方式送達(dá)的，公告送達(dá)，自公告之日起滿六個(gè)月，即視為送達(dá)。 另外，《最高人民法院關(guān)于向外國公司送達(dá)司法文書能否向其駐華代表機(jī)構(gòu)送達(dá)并適用留置送達(dá)問題的批復(fù)》中進(jìn)一步規(guī)定：根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》(以下簡稱民事訴訟法)第二百四十七條的 規(guī)定，人民法院對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人送達(dá)訴訟文書，可以依照受送達(dá)人所在國與 中華人民共和國締結(jié)或者共同參加的國際條約中規(guī)定的方式送達(dá);當(dāng)受送達(dá)人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè) 有代表機(jī)構(gòu)時(shí)，便不再屬于海牙送達(dá)公約規(guī)定的“有須遞送司法文書或司法外文書以便向國外送達(dá)的情 形”。因此，人民法院可以根據(jù)民事訴訟法第二百四十七條第(五)項(xiàng)的規(guī)定向受送達(dá)人在中華人民共和 國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機(jī)構(gòu)送達(dá)訴訟文書，而不必根據(jù)海牙送達(dá)公約向國外送達(dá)。

　　【常見錯(cuò)誤】本題易錯(cuò)選 A，原因是沒有注意到必須是“有權(quán)接受送達(dá)的分支機(jī)構(gòu)”才能接受送達(dá)。另外，也需要注意 B 項(xiàng)中的代表機(jī)構(gòu)必須是“在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的”。

　　2.定居甲國的華僑王某與李某在甲國結(jié)婚，后王某在甲國起訴與李某離婚時(shí)被該國法院以當(dāng)事人均 具有中國國籍為由拒絕受理。王某轉(zhuǎn)而在我國法院訴請離婚。根據(jù)我國現(xiàn)行司法解釋，有關(guān)此案的管轄與 適用法律，下列哪些選項(xiàng)是正確的?

　　A.王某原住所地法院有管轄權(quán)

　　B.因兩人定居國外且在國外結(jié)婚，我國法院不應(yīng)受理

　　C.李某在國內(nèi)的最后住所地法院有管轄權(quán)

　　D.如中國法院管轄，認(rèn)定其婚姻是否有效應(yīng)適用甲國法律

　　【答案】ACD

　　【解析】本題的測試點(diǎn)是涉外婚姻關(guān)系的管轄。 最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第十三條、十四條、十五條和十六條規(guī)定 ：(1)在國內(nèi)結(jié)婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結(jié)地或一方在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。(2)在國外結(jié)婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理， 當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。(3)中國公民 一方居住在國外，一方居住在國內(nèi)，不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國內(nèi)一方住所地的人民法院都 有權(quán)管轄。如國外一方在居住國法院起訴，國內(nèi)一方向人民法院起訴的，受訴人民法院有權(quán)管轄。(4)中 國公民雙方在國外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應(yīng)由原告或者被告原住所地的人民法院管轄。 根據(jù)上述規(guī)定第二條，A、C 選項(xiàng)正確，B 選項(xiàng)錯(cuò)誤。

　　《民法通則》第一百四十七條規(guī)定：“中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律，離婚 適用受理案件的法院所在地法律。”而《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行 )》第一百八十八條進(jìn)一步明確了：“我國法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財(cái)產(chǎn)分割，適用我國法律。認(rèn)定其婚姻是否有效，適用婚姻締結(jié)地法律。”因此，選項(xiàng) D 是正確的。

　　【常見錯(cuò)誤】本題易漏選 D。原因在于片面理解《民法通則》第一百四十七條規(guī)定：“中華人民共和 國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律�！闭`認(rèn)為離婚案件中的 所有法律關(guān)系，均適用法院地法。也忽略了 D 項(xiàng)屬于先決問題，所以，易漏選 D。

　　3.我國甲公司與瑞士乙公司訂立仲裁協(xié)議，約定由某地仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，但約定的仲裁機(jī)構(gòu)名稱不準(zhǔn) 確。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國仲裁法》的解釋，下列哪些選項(xiàng)是正確的?

　　A.仲裁機(jī)構(gòu)名稱不準(zhǔn)確，但能確定具體的仲裁機(jī)構(gòu)的，應(yīng)認(rèn)定選定了仲裁機(jī)構(gòu)

　　B.如仲裁協(xié)議約定的仲裁地僅有一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)，該仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)視為約定的仲裁機(jī)構(gòu)

　　C.如仲裁協(xié)議約定的仲裁地有兩個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)，成立較早的仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)視為約定的仲裁機(jī)構(gòu)

　　D.仲裁協(xié)議僅約定糾紛適用的仲裁規(guī)則的，不得視為約定了仲裁機(jī)構(gòu)

　　【答案】AB

　　【解析】本問題在沖刺班講課過程中多次強(qiáng)調(diào)，錯(cuò)了不應(yīng)該。本題的測試點(diǎn)是涉外仲裁制度。2006 年 9 月 8 日起施行《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》第三條規(guī)定：“仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)名稱不準(zhǔn)確，但能夠確定具體的仲裁機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定選定了仲裁機(jī)構(gòu)�！保� 因此，選項(xiàng) A 正確。該解釋第六條規(guī)定：“仲裁協(xié)議約定由某地的仲裁機(jī)構(gòu)仲裁且該地僅有一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu) 的，該仲裁機(jī)構(gòu)視為約定的仲裁機(jī)構(gòu)。該地有兩個(gè)以上仲裁機(jī)構(gòu)的，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇其中的一個(gè)仲裁 機(jī)構(gòu)申請仲裁;當(dāng)事人不能就仲裁機(jī)構(gòu)選擇達(dá)成一致的，仲裁協(xié)議無效。”，因此，選項(xiàng)B正確，C 項(xiàng)錯(cuò)誤 。

　　該解釋第四條規(guī)定：“仲裁協(xié)議僅約定糾紛適用的仲裁規(guī)則的，視為未約定仲裁機(jī)構(gòu)，但當(dāng)事人達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議或者按照約定的仲裁規(guī)則能夠確定仲裁機(jī)構(gòu)的除外。”因此，D 選項(xiàng)正確。

　　4.甲國秋葉公司在該國法院獲得一項(xiàng)勝訴的判決，并準(zhǔn)備向中國法院申請執(zhí)行。根據(jù)我國現(xiàn)行法律，下列哪些選項(xiàng)是正確的?

　　A.該判決可以由當(dāng)事人直接向我國有管轄權(quán)的法院申請執(zhí)行

　　B.該判決可以由甲國法院依照該國與我國締結(jié)或共同參加的國際條約的規(guī)定向我國有管轄權(quán)的法院申請執(zhí)行

　　C.對外國法院判決效力的承認(rèn)，我國采取裁定方式

　　D.對與我國締結(jié)司法協(xié)助條約的國家的法院判決，我國法院均應(yīng)予以執(zhí)行

　　【答案】ABC

　　【解析】《民事訴訟法》第265條規(guī)定，外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，需要中華人民共和國人民法院承認(rèn)和執(zhí)行的，可以由當(dāng)事人直接向中華人民共和國有管轄權(quán)的中級人民法院申請承認(rèn)和執(zhí)行，也可以由外國法院依照該國與中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定，或者按照互惠原則，考試#大&收集請求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行。所以AB是正確的。

　　第266條規(guī)定，人民法院對申請或者請求承認(rèn)和執(zhí)行的外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則進(jìn)行審查后，認(rèn)為不違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會(huì)公共利益的，裁定承認(rèn)其效力，需要執(zhí)行的，發(fā)出執(zhí)行令，依照本法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會(huì)公共利益的，不予承認(rèn)和執(zhí)行。所以C是正確的，D項(xiàng)是錯(cuò)誤的。

　　5.上海甲公司作為賣方和澳門乙公司訂立了一項(xiàng)鋼材購銷合同，約定有關(guān)合同的爭議在中國內(nèi)地仲裁。乙公司在內(nèi)地和澳門均有營業(yè)機(jī)構(gòu)。雙方發(fā)生爭議后，仲裁庭裁決乙公司對甲公司進(jìn)行賠償。乙公司未在規(guī)定的期限內(nèi)履行仲裁裁決。關(guān)于甲公司對此采取的做法，下列哪些選項(xiàng)是正確的?

　　A.向內(nèi)地有管轄權(quán)的中級人民法院申請執(zhí)行該仲裁裁決

　　B.向澳門特別行政區(qū)中級法院申請執(zhí)行該仲裁裁決

　　C.分別向內(nèi)地有管轄權(quán)的中級人民法院和澳門特別行政區(qū)中級法院申請執(zhí)行仲裁裁決

　　D.向澳門特別行政區(qū)初級法院申請執(zhí)行該仲裁裁決

　　【答案】ABC

　　【解析】《關(guān)于內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)相互認(rèn)可和執(zhí)行仲裁裁決的安排》第2條規(guī)定，在內(nèi)地或者澳門特別行政區(qū)作出的仲裁裁決，一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可以向被申請人住所地、經(jīng)常居住地或者財(cái)產(chǎn)所在地的有關(guān)法院申請認(rèn)可和執(zhí)行。

　　內(nèi)地有權(quán)受理認(rèn)可和執(zhí)行仲裁裁決申請的法院為中級人民法院。兩個(gè)或者兩個(gè)以上中級人民法院均有管轄權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)選擇向其中一個(gè)中級人民法院提出申請。

　　澳門特別行政區(qū)有權(quán)受理認(rèn)可仲裁裁決申請的法院為中級法院，有權(quán)執(zhí)行的法院為初級法院。

　　第3條第1款規(guī)定，被申請人的住所地、經(jīng)常居住地或者財(cái)產(chǎn)所在地分別在內(nèi)地和澳門特別行政區(qū)的，申請人可以向一地法院提出認(rèn)可和執(zhí)行申請，也可以分別向兩地法院提出申請。

　　6.在我國法院審理的一個(gè)涉外訴訟案件中，需要從甲國調(diào)取某些證據(jù)。甲國是《關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)公約》的締約國。根據(jù)該公約，下列哪些選項(xiàng)是正確的?

　　A.趙律師作為中方當(dāng)事人的訴訟代理人，可以依照上述公約請求甲國法院調(diào)取所需的證據(jù)

　　B.調(diào)取證據(jù)的請求，應(yīng)以請求書的方式提出

　　C.請求書應(yīng)通過我國外交部轉(zhuǎn)交甲國的中央機(jī)關(guān)

　　D.中國駐甲國的領(lǐng)事代表在其執(zhí)行職務(wù)的區(qū)域內(nèi)，可以在不采取強(qiáng)制措施的情況下向華僑取證

　　【答案】BD

　　【解析】《關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約》第1條規(guī)定，在民事或商事案件中，每一締約國的司法機(jī)關(guān)可以根據(jù)該國的法律規(guī)定，通過請求書的方式，請求另一締約國主管機(jī)關(guān)調(diào)取證據(jù)或履行某些其他司法行為。所以A是錯(cuò)的，B是對的。

　　《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于我國加入<于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約>決定》第一項(xiàng)規(guī)定，根據(jù)公約第二條，指定中華人民共和國司法部為負(fù)責(zé)接收來自另一締約國司法機(jī)關(guān)的請求書，并將其轉(zhuǎn)交給執(zhí)行請求的主管機(jī)關(guān)的中央機(jī)關(guān)。所以請求書應(yīng)通過我國司法部轉(zhuǎn)交甲國的中央機(jī)關(guān)，所以C是錯(cuò)誤的。

　　《關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約》第15條規(guī)定，在民事或商事案件中，每一締約國的外交官員或領(lǐng)事代表在另一締約國境內(nèi)其執(zhí)行職務(wù)的區(qū)域內(nèi)，可以向他所代表的國家的國民在不采取強(qiáng)制措施的情況下調(diào)取證據(jù)，以協(xié)助在其代表的國家的法院中進(jìn)行的訴訟。所以D是正確的。

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