案例一

　　某工業(yè)廠房工程建設(shè)項目于1998年3月12日開工，1998年10月27日竣工并驗收合格。但在2001年2月，該廠房供熱系統(tǒng)出現(xiàn)部分管道漏水。經(jīng)業(yè)主檢查發(fā)現(xiàn)，原施工單位所用管材與其向監(jiān)理工程師所報驗的不相符。若全部更換供熱管道將損失人民30萬元，并將造成該廠部分車間停產(chǎn)損失人民幣20萬元。

　　業(yè)主就此事件提出以下要求:

　　1(要求施工單位對廠房供熱管道進行全部返工更換，并賠償該廠停產(chǎn)損失的60%(計人民幣12萬元); 2(要求監(jiān)理公司對全部返-ET程免費進行監(jiān)理，•并對停產(chǎn)損失承擔連帶賠償責任，賠償該廠停產(chǎn)損失的40,(計人民幣8萬元)。 施工單位的答復(fù)是:該廠房供熱系統(tǒng)已超過國家規(guī)定的保修期，因此不予保修，也不同意返工，更不同意賠償停產(chǎn)損失。

　　監(jiān)理單位的答復(fù)是:監(jiān)理工程師已對施工單位報驗的管材進行過檢查，符合質(zhì)量標準，已履行了監(jiān)理職責。施工單位擅自更換管材，應(yīng)由施工單位負責，監(jiān)理單位不承擔任何責任。

　　[問題]

　　1(依據(jù)現(xiàn)行法律和行政法規(guī)，指出業(yè)主的要求以及施工單位、監(jiān)理單位的答復(fù)中各有哪些錯誤，為什么?

　　2(簡述施工單位和監(jiān)理單位分別應(yīng)負何種責任，為什么?

　　問題1答案:

　　(一)業(yè)主要求

　　1(施工單位“賠償該廠停產(chǎn)損失的60,(計人民幣12萬元)”錯誤，應(yīng)由施工單位賠償全部損失(計人民幣20萬元)。(2分)

　　2(監(jiān)理單位“承擔連帶賠償責任”錯誤，對施工單位責任引起的損失不負連帶賠償責任。(2分)

　　3(按監(jiān)理合同規(guī)定，“如果因監(jiān)理人過失而造成了委托人的經(jīng)濟損失，應(yīng)當向委托人賠償。累計賠償總額不應(yīng)超過監(jiān)理報酬總額(除去稅金)。”[或賠償金,直接經(jīng)濟損失×監(jiān)理報酬比率(扣除稅金)]。故按“賠償該廠停產(chǎn)損失的40,(計人民幣8萬元)”的計算方法是錯誤的。(3分)

　　(二)施工單位答復(fù)

　　1(“不予保修”錯誤。(1分) 因施工單位使用不合格材料造成的工程質(zhì)量不合格，應(yīng)負責返工、修理，該工程不受保修期限限制(2分)

　　2(“不予返工”錯誤。(1分) 按現(xiàn)行法律規(guī)定對不合格工程應(yīng)負責返工、修理。(2分)

　　3(“更不同意支付停產(chǎn)損失”錯誤。(1分) 按現(xiàn)行法律，工程質(zhì)量不合格造成的損失應(yīng)由責任方賠償。(2分)

　　(三)監(jiān)理單位答復(fù)

　　1(“已履行了監(jiān)理職責”錯誤。監(jiān)理單位在監(jiān)理過程中失職。(2分)

　　2(“不承擔任何責任”錯誤。應(yīng)承擔相應(yīng)的監(jiān)理失職責任。(2分)

　　問題2答案:

　　(一) 依據(jù)現(xiàn)行法律、法規(guī)，施工單位應(yīng)承擔全部責任。(2分) 因施工單位故意違約，造成工程質(zhì)量不合格。(2分)

　　(二) 依據(jù)現(xiàn)行法律、法規(guī)監(jiān)理單位應(yīng)承擔失職責任。(2分) 因監(jiān)理單位未能及時發(fā)現(xiàn)管道施工過程中的質(zhì)量問題。(2分) 但監(jiān)理單位未與施工單位故意串通，也未將不合格材料按照合格材料簽字。(2分)

　　案例二

　　建設(shè)單位對某綜合辦公樓工程項目通過公開招標方式選定了承包商。簽訂合同時，建設(shè)單位為了約束承包商能保證工程質(zhì)量，要求承包商支付了30萬元人民幣的定金。建設(shè)單位與承包商雙方在建設(shè)工程施工合同中對工程預(yù)付款、工程質(zhì)量、工程價款、工期和違約責任等均作了具體約定。

　　施工合同履行時，在基礎(chǔ)工程施工中碰到地下有大量文物，使整個工程停工12天;主體工程施工中由于施工機械出現(xiàn)故障，使進度計劃中關(guān)鍵線路上的部分工作停工18天。兩次停工承包商均及時向監(jiān)理工程師提出了工期索賠申請，并提出了施工記錄。 [問題]

　　1(招標時對承包商的資質(zhì)審查的內(nèi)容主要有哪些?

　　2(定金與預(yù)付款有何區(qū)別?

　　3(監(jiān)理工程師判定承包商索賠成立的條件是哪些?

　　4(監(jiān)理工程師對上述兩次索賠申請應(yīng)如何處理?

　　問題1答案:

　　對承包商資質(zhì)審查的內(nèi)容有:企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和資質(zhì)證書、人員素質(zhì)、設(shè)備和技術(shù)能力、財務(wù)狀況、工程經(jīng)驗、企業(yè)信譽等。(3分)

　　問題2答案:

　　定金與預(yù)付款的區(qū)別:

　　1、目的不同。定金的目的是為了證明合同的成立和確保合同的履行;而預(yù)付款是為了解決承包商在工程準備和材料準備中的資金問題。(3分)

　　2、性質(zhì)不同。定金是擔保形式，是法律行為;而預(yù)付款是—種慣例，是約定俗成的習(xí)慣，不是法律行為。(3分)

　　3、處理不同。定金視合同履行情況有不同的法律后果:(1)合同正常履行，定金返還;(2)合同不履行，雙方都無過錯，定金返還;(3)支付定金一方不履行合同，無權(quán)獲得返還定金;(4)收取定金一方不履行合同，雙倍返還定金。(3分)而預(yù)付款在工程進度款中按比例以扣還的方式歸還。(1分)

　　問題3答案:

　　監(jiān)理工程師判定承包商索賠成立的條件:

　　1(承包商受到了實際損失或損害;(2分)

　　2(損失不是承包商的過錯造成;(2分)

　　3(損害也不是承包商應(yīng)承擔的風險造成;(2分)

　　4(承包商在合同規(guī)定的索賠時限內(nèi)提出。(2分)

　　問題4答案:

　　兩次索賠處理:

　　1(對第1次索賠:

　　(1)判定索賠成立。因為:?遇到文物時的停工應(yīng)視為業(yè)主應(yīng)承擔的風險，不屬于承包商的責任，工期索賠理由成立;?承包商及時提供了證據(jù)資料;?承包商及時提出了索賠申請。(3分)

　　(2)監(jiān)理工程師根據(jù)監(jiān)理記錄核實延誤的天數(shù)。(1分)

　　(3)監(jiān)理工程師簽發(fā)工期變更指令。(1分)

　　2(對第2次索賠

　　(1)判定索賠不成立。因為施工機械故障造成工期延誤是承包商自己的責任，索賠無理由。 (2分) (2)監(jiān)理工程師些在收到索賠申請后28天內(nèi)作出答復(fù)，并表示索賠不成立。(2分)