三、綜合題

　　案例1：背景綜述

　　張某看到許多同村人陸續(xù)到城里打工，便也只身來(lái)到上海某私營(yíng)鑄造廠當(dāng)了一名臨時(shí)操作工，雙方未簽訂臨時(shí)勞動(dòng)合同。2004年7月15日張某在工作過(guò)程中不慎被鑄件砸傷，隨后送至當(dāng)?shù)蒯t(yī)院治療，被診斷為右腳脛骨重度粉碎性骨折。2004年10月15日醫(yī)療終結(jié)。同年12月13日經(jīng)當(dāng)?shù)貏趧?dòng)能力鑒定委員會(huì)鑒定為工傷6級(jí)。治療期間，其所在私營(yíng)鑄造廠為張某支付了住院期間的醫(yī)療費(fèi)和部分生活費(fèi)，其后該私營(yíng)鑄造廠以自己是私營(yíng)企業(yè)為由，認(rèn)為張某的意外是由于其在勞動(dòng)過(guò)程中與另一名臨時(shí)工談?wù)撟夥糠拷�，注意力不集中而被砸傷。自己�?duì)張某已經(jīng)是仁至義盡了，于是不再支付任何費(fèi)用，并終止了與張某的臨時(shí)勞動(dòng)關(guān)系。張某認(rèn)為自己是在勞動(dòng)過(guò)程中受的傷，如果公司與其終止勞動(dòng)關(guān)系會(huì)影響今后的生活，即使自己同意終止勞動(dòng)關(guān)系，公司也應(yīng)再給予一定的補(bǔ)償金，故多次要求鑄造廠給予賠償逐未果，同年12月30日張某向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出申訴，以維護(hù)自己的合法權(quán)益。

　　分析要求：

　　試依據(jù)《勞動(dòng)法》和《上海市工傷保險(xiǎn)實(shí)施辦法》對(duì)本案作出分析并提出處理意見(jiàn)。

　　參考答案：

　　(1)張某在勞動(dòng)過(guò)程中負(fù)傷，且有勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)出具的6級(jí)傷殘鑒定。依《勞動(dòng)法》之規(guī)定，張某的工傷待遇是不能被剝奪的。(6分)

　　(2)另?yè)?jù)《上海市工傷保險(xiǎn)實(shí)施辦法》的有關(guān)規(guī)定，企業(yè)應(yīng)依法參加工傷保險(xiǎn)，并按時(shí)繳納費(fèi)用。該鑄造廠在未依法參加工傷保險(xiǎn)基金統(tǒng)籌的前提下，應(yīng)當(dāng)對(duì)傷者的工傷待遇獨(dú)立承擔(dān)補(bǔ)償責(zé)任，而不應(yīng)以不是國(guó)家企業(yè)為由逃避責(zé)任。(6分)

　　(3)關(guān)于補(bǔ)償?shù)慕痤~應(yīng)當(dāng)參照《上海市工傷保險(xiǎn)實(shí)施辦法》中的工傷保險(xiǎn)的有關(guān)規(guī)定。本案中如張某同意終止勞動(dòng)關(guān)系，該企業(yè)應(yīng)支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。兩項(xiàng)補(bǔ)償金標(biāo)準(zhǔn)合計(jì)為25個(gè)月的上年度全市職工月平均工資。(8分)

　　案例2：背景綜述

　　小徐是某醫(yī)學(xué)院畢業(yè)的高材生。1997年7月，剛剛走出校門的他經(jīng)過(guò)幾番艱辛與努力，終于進(jìn)入一家著名外資醫(yī)藥公司擔(dān)任市場(chǎng)銷售代表。上班第一天小徐歡歡喜喜地到公司人力資源部簽訂了一份為期兩年的勞動(dòng)合同(1997年7月26日至1999年7月25日)。初次踏上工作崗位，小徐將全部熱情和精力投入銷售工作，再加上他的聰明與機(jī)敏，很快他完成的銷售額在同事中名列前茅，但是突出的工作業(yè)績(jī)也伴隨著風(fēng)險(xiǎn)，當(dāng)小徐感到工作越來(lái)越得心應(yīng)手時(shí)，但是他為了擴(kuò)大銷售額，在銷售地過(guò)程中沒(méi)有很好地按照公司的規(guī)定控制應(yīng)收貨款的金額，他的一些做法已經(jīng)偏離了一名銷售代表的行為規(guī)范。1998年10月，醫(yī)藥公司以小徐嚴(yán)重違反銷售紀(jì)律及規(guī)定致使較大數(shù)額貨款不能及時(shí)收回為由，責(zé)令小徐停職檢查3個(gè)月。

　　醫(yī)藥公司的這一決定無(wú)疑使小徐從云端跌到地面。在檢查過(guò)程中，小徐承認(rèn)自己在工作中存在一些問(wèn)題，給公司帶來(lái)?yè)p失，并表示負(fù)責(zé)解決不能收回的貨款。在停職檢查期間，小徐不再發(fā)展新的客戶，每天腦子里只想著怎么能夠收回壞帳�？上�三個(gè)月時(shí)間如白駒過(guò)隙般短暫，小徐雖然想盡辦法，還是不能替公司減少損失。此時(shí)他已覺(jué)得無(wú)顏再留在醫(yī)藥公司。1999年2月，小徐以無(wú)法勝任市場(chǎng)代表為由提出辭職，并不要求公司給予補(bǔ)償。但是醫(yī)藥公司卻不善罷甘休，雖然同意小徐辭職的要求，但提出要小徐賠償全部壞帳損失52699.87元。小徐越想越不對(duì)勁：我在替公司做銷售，為什么賺了錢全歸公司，有了損失卻要我一個(gè)人賠呢?天底下哪有這樣的道理!

　　分析要求：

　　請(qǐng)問(wèn)醫(yī)藥公司的要求合法嗎?為什么?

　　參考答案：

　　1、不合法。

　　2、原因：

　　(1)醫(yī)藥公司的各項(xiàng)活動(dòng)最終都必須通過(guò)其員工的職務(wù)行為來(lái)實(shí)現(xiàn)，因此醫(yī)藥公司應(yīng)對(duì)員工的職務(wù)行為負(fù)責(zé)。小徐作為醫(yī)藥公司的市場(chǎng)銷售代表，其所作的銷售行為屬于職務(wù)行為，小徐為履行職務(wù)的行為所發(fā)生的后果應(yīng)當(dāng)由醫(yī)藥公司承擔(dān)，所取得的利益和遭受的損失也應(yīng)由醫(yī)藥公司承受。

　　(2)如果小徐在行使職務(wù)的過(guò)程中有同對(duì)方惡意串通損害公司利益的行為，或者存在故意損害公司利益的情況，那么就應(yīng)當(dāng)由小徐承擔(dān)給公司造成的損失。顯然，本案中小徐并沒(méi)有上述惡意侵犯公司利益的情況。如果小徐作為公司對(duì)外進(jìn)行交易活動(dòng)的代表人，為公司利益而在實(shí)際操作中存在一定的操作不規(guī)范及工作上的失誤，則應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)與其過(guò)錯(cuò)程度相適應(yīng)的賠償責(zé)任。

　　(4)根據(jù)本材料的事實(shí)，小徐在擔(dān)任市場(chǎng)代表的過(guò)程中，確實(shí)存在工作上的失誤行為，應(yīng)當(dāng)就此承擔(dān)一定的賠償責(zé)任。但醫(yī)藥公司在聘用小徐作為市場(chǎng)銷售代表后，應(yīng)當(dāng)對(duì)小徐所做的銷售工作進(jìn)行必要的監(jiān)督，而不能在發(fā)生貨款不能及時(shí)收回的情況下，放任小徐繼續(xù)對(duì)外進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)而導(dǎo)致?lián)p失的進(jìn)一步擴(kuò)大，因此對(duì)于醫(yī)藥公司所遭受的損失，公司本身是有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要責(zé)任。同時(shí)醫(yī)藥公司聘用小徐也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)用人的風(fēng)險(xiǎn)，小徐的工作失誤雖有一定的過(guò)錯(cuò)，但其過(guò)錯(cuò)程度是有限的，醫(yī)藥公司要求小徐承擔(dān)因其職務(wù)行為而產(chǎn)生的全部損失沒(méi)有依據(jù)。

　　(5)另外，小徐因職務(wù)行為造成的損失應(yīng)當(dāng)是指醫(yī)藥公司窮盡法律手段而無(wú)法追回的最后損失，在本案中醫(yī)藥公司應(yīng)通過(guò)訴訟向拖欠小徐代理貨款的單位追償貨款，醫(yī)藥公司把目前尚未到帳的貨款作為無(wú)法追回的損失缺乏依據(jù)。

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