五、合同體系

　�、搴贤�體系的組成

　　一般而言，PPP項(xiàng)目在整個(gè)合作期內(nèi)的合同體系由兩部分組成：

　�、耪�府和社會(huì)資本投資人之間的合同體系。

　　政府需要與項(xiàng)目實(shí)施主體簽訂《PPP項(xiàng)目合同》(特許經(jīng)營(yíng)合同)。如需要成立項(xiàng)目公司，則政府需要與社會(huì)資本先簽訂《投資協(xié)議》;待項(xiàng)目公司成為項(xiàng)目實(shí)施主體后，再簽訂《PPP項(xiàng)目合同》(特許經(jīng)營(yíng)合同)。

　�、祈�(xiàng)目實(shí)施主體與其他參與項(xiàng)目單位之間的合同體系。這類合同均應(yīng)向政府備案。

　�、婧贤�體系的主要內(nèi)容

　　政府和社會(huì)資本投資人的合同體系是前期策劃和決策的重點(diǎn)，需要對(duì)雙方合作的核心邊界條件，項(xiàng)目全生命周期不同階段各方的權(quán)利、義務(wù)等進(jìn)行約定，主要包括以下11項(xiàng)內(nèi)容：⒈權(quán)利義務(wù)邊界;

　�、步灰讞l件邊界;⒊履約保障邊界;⒋調(diào)整銜接邊界;⒌項(xiàng)目前期;⒍項(xiàng)目建設(shè)實(shí)施;⒎項(xiàng)目驗(yàn)收管理;⒏項(xiàng)目運(yùn)營(yíng)和服務(wù);⒐項(xiàng)目移交;⒑政府的權(quán)利和義務(wù);⒒社會(huì)資本(項(xiàng)目公司)的權(quán)利和義務(wù)。

　　【例】政府和社會(huì)資本投資人的合同體系是()的重點(diǎn)，需要對(duì)雙方合作的核心邊界條件，項(xiàng)目全生命周期不同階段各方的權(quán)利、義務(wù)等進(jìn)行約定。

　　A.前期策劃和決策

　　B.前期策劃和實(shí)施

　　C.準(zhǔn)備和實(shí)施

　　D.實(shí)施和建成

　　【答案】A

　　【例】政府和社會(huì)資本投資人的合同體系是前期策劃和決策的重點(diǎn)，需要對(duì)雙方合作的()核心邊界條件等進(jìn)行約定。

　　A.調(diào)整銜接邊界

　　B.權(quán)利義務(wù)邊界

　　C.交易條件邊界

　　D.履約保障邊界

　　E.運(yùn)營(yíng)維護(hù)邊界

　　【答案】ABCD

　�、睓�(quán)利義務(wù)邊界

　�、殴こ谭秶�。

　　⑵特許經(jīng)營(yíng)權(quán)。

　�、琼�(xiàng)目資產(chǎn)權(quán)屬。

　　⑷征地拆遷及建設(shè)條件落實(shí)。

　�、身�(xiàng)目用地。

　�、矢鞴蓶|方權(quán)利義務(wù)劃分。

　　如果政府方基于維護(hù)公共利益考慮，可能會(huì)安排政府方董事會(huì)代表在特殊事項(xiàng)表決中擁有一票否決權(quán)。

　�、步灰讞l件邊界

　�、彭�(xiàng)目合作期限。合作期一般為20～30年。

　　⑵項(xiàng)目回報(bào)機(jī)制。包括使用者付費(fèi)、可行性缺口補(bǔ)助和政府付費(fèi)等。為保障投資人獲得合理收益，設(shè)定基于通貨膨脹及利率變化的相關(guān)付費(fèi)調(diào)整機(jī)制。

　　⑶價(jià)格調(diào)整機(jī)制。該部分內(nèi)容首先應(yīng)該明確價(jià)格調(diào)整權(quán)力的歸屬，一般而言，價(jià)格調(diào)整的權(quán)力屬于政府。

　�、软�(xiàng)目產(chǎn)出說(shuō)明。

　　⒊履約保障邊界

　�、彭�(xiàng)目保險(xiǎn)方案

　　投標(biāo)保證金

　�、坡募s

　　包括項(xiàng)目前期(立項(xiàng)、設(shè)計(jì)等)履約保證、建設(shè)期(施工建設(shè)至竣工驗(yàn)收)履約保保證體合作期內(nèi)證、運(yùn)營(yíng)期(竣工驗(yàn)收之后至移交)履約保證、移交保證等其中的一個(gè)或者多個(gè)。

　　履約保證

　　履約保證體系的合理建立，應(yīng)遵循兩個(gè)主要原則，一是保證公共利益不受侵害，二是不給社會(huì)資本增加額外負(fù)擔(dān)。

　�、凑{(diào)整銜接邊界

　　⑴應(yīng)急處理。社會(huì)資本(項(xiàng)目公司)作為項(xiàng)目的主體，在發(fā)生突發(fā)事件、事故時(shí)，需要第一時(shí)間承

　　擔(dān)應(yīng)急處理、救援等任務(wù)。

　�、婆R時(shí)征用與接管。政府方需要提前約定基于公共利益而可以臨時(shí)征用與接管的觸發(fā)機(jī)制與程序。

　　臨時(shí)征用與接管主要包括兩種情況：一是社會(huì)資本方違約，并未能及時(shí)更正，政府認(rèn)為有必要接管以維護(hù)公共利益;二是基于國(guó)家安全、重大活動(dòng)事件等考慮，需要臨時(shí)征用項(xiàng)目設(shè)施設(shè)備以保證國(guó)家利益、公共利益。

　　⑶合同變更和延期。

　　⑷合同解除。PPP項(xiàng)目合作周期較長(zhǎng)，其間不確定因素較多，需要設(shè)計(jì)合理的雙方退出機(jī)制。合同解除主要包括兩大類情況，一是某一方違約觸發(fā)合同解除，二是在沒(méi)有發(fā)生違約事項(xiàng)時(shí)，雙方友好解除合同。

　　實(shí)施方案中提前解除結(jié)算方案的設(shè)計(jì)，應(yīng)按照“約定結(jié)算基數(shù)+違約處理”的原則進(jìn)行處理。約定結(jié)算基數(shù)則是事先雙方在無(wú)違約情況下，按照約定的結(jié)算方式、模型計(jì)算出來(lái)的結(jié)算基礎(chǔ);一方違約則在此基礎(chǔ)上給予另外一方適當(dāng)違約補(bǔ)償。

　�、身�(xiàng)目公司股權(quán)變更。該部分應(yīng)參照政府方意愿、社會(huì)資本意愿，以最大限度維護(hù)公共利益為原則，設(shè)定項(xiàng)目公司未來(lái)股權(quán)變更的相關(guān)條件。包括：

　　一是對(duì)股權(quán)變更在項(xiàng)目不同階段的限制，如有的項(xiàng)目要求竣工驗(yàn)收前項(xiàng)目公司股權(quán)不得變更;

　　二是股權(quán)變更的條件進(jìn)行約定，一般會(huì)約定社會(huì)資本方股權(quán)變更需要征得政府方同意;

　　三是對(duì)股權(quán)變更后受讓方的資格條件等提出要求，如有的項(xiàng)目會(huì)基于保證項(xiàng)目服務(wù)質(zhì)量對(duì)變更股權(quán)受讓方的業(yè)績(jī)、資質(zhì)提出要求;

　　四是對(duì)股權(quán)變更的程序進(jìn)行約定。

　　建設(shè)期不允許股權(quán)變更，項(xiàng)目正式投入運(yùn)營(yíng)一定年限后，在符合約定條件、征得政府同意后允許股權(quán)變更是目前的常用做法。

　　【例】政府和社會(huì)資本投資人的合同體系是前期策劃和決策的重點(diǎn)，需要對(duì)雙方合作的核心邊界條件等進(jìn)行約定。以下屬于交易條件邊界需約定內(nèi)容的有()。

　　A.股權(quán)變更機(jī)制

　　B.應(yīng)急處理機(jī)制

　　C.項(xiàng)目回報(bào)機(jī)制

　　D.價(jià)格調(diào)整機(jī)制

　　E.臨時(shí)征用與接管

　　【答案】CD

　　【例】關(guān)于政府和社會(huì)資本合作(PPP)項(xiàng)目公司股權(quán)變更的說(shuō)法，正確的有()。

　　A.建設(shè)期允許股權(quán)變更是目前的常用做法

　　B.應(yīng)對(duì)股權(quán)變更在項(xiàng)目不同階段的限制進(jìn)行約定

　　C.應(yīng)對(duì)對(duì)股權(quán)變更后受讓方的資格條件等提出要求

　　D.一般約定社會(huì)資本方股權(quán)變更需要征得政府方同意

　　E.以最大限度維護(hù)公共利益為原則，設(shè)定項(xiàng)目公司未來(lái)股權(quán)變更的相關(guān)條件

　　【答案】BCDE

　　5.項(xiàng)目前期

　　對(duì)于新建或者改擴(kuò)建項(xiàng)目，如果合作期包括項(xiàng)目的前期立項(xiàng)、設(shè)計(jì)等內(nèi)容在內(nèi)，則需要對(duì)項(xiàng)目前期工作交接等事項(xiàng)進(jìn)行約定。主要包括三個(gè)方面內(nèi)容：⑴前期工作交接的界面。⑵前期工作質(zhì)量和進(jìn)度要求。⑶前期工作相關(guān)合同及費(fèi)用約定。

　�、俄�(xiàng)目建設(shè)實(shí)施

　�、彭�(xiàng)目建設(shè)進(jìn)度及相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)要求。

　�、祈�(xiàng)目方案變更管理。變更視內(nèi)容、投資大小可分為一般性變更和重大變更。

　　一般情況下，變更的觸發(fā)因素可能包括以下五個(gè)方面：一是工程建設(shè)期間遇到實(shí)際情況與設(shè)計(jì)不

　　一致，為順利推進(jìn)項(xiàng)目而必須產(chǎn)生的變更;二是由于國(guó)家、地方政策、標(biāo)準(zhǔn)變化引起的變更;三是由于新技術(shù)、新設(shè)備出現(xiàn)，基于優(yōu)化方案、節(jié)約投資、提高效益而提出的變更;四是政府方基于公共利益考慮，對(duì)項(xiàng)目提出變更要求;五是基于不可抗力等引起的變更。

　　建設(shè)期的變更主要影響項(xiàng)目工期、質(zhì)量、投資三大重要目標(biāo)，同時(shí)對(duì)于PPP項(xiàng)目而言，對(duì)于社會(huì)資本收益、投融資計(jì)劃安排、資金成本等也具有較大影響。為處理好該部分內(nèi)容，實(shí)施方案中需要對(duì)以下內(nèi)容提出建議方案：1)各類變更的觸發(fā)因素約定及管理、報(bào)批程序;2)一般性變更與重大變更的認(rèn)定;3)各類變更實(shí)施后的投資責(zé)任、質(zhì)量責(zé)任劃分等。

　　⒎項(xiàng)目驗(yàn)收管理

　　該部分內(nèi)容需要在現(xiàn)行基本建設(shè)管理程序框架下，對(duì)工程項(xiàng)目建成后的驗(yàn)收提出建議，主要包括以下內(nèi)容：

　�、膨�(yàn)收的組織形式;

　�、乞�(yàn)收開(kāi)展的前期條件;

　　⑶驗(yàn)收的質(zhì)量目標(biāo);

　�、闰�(yàn)收程序及管理所參照?qǐng)?zhí)行的規(guī)定;

　�、煽⒐�決算及審計(jì)的相關(guān)內(nèi)容等。

　　上述內(nèi)容的制定，一是要充分結(jié)合國(guó)家和地方現(xiàn)行的行業(yè)管理規(guī)定;二是需要充分考慮該P(yáng)PP項(xiàng)目的交易結(jié)構(gòu)及風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)方案，對(duì)驗(yàn)收的責(zé)任、權(quán)利等在政府和社會(huì)資本方之間合理劃分。

　�、疙�(xiàng)目運(yùn)營(yíng)和服務(wù)

　　⑴運(yùn)營(yíng)服務(wù)要求及日常運(yùn)營(yíng)維護(hù)標(biāo)準(zhǔn)。該部分內(nèi)容需要對(duì)項(xiàng)目日常的運(yùn)營(yíng)、維護(hù)提出相關(guān)要求。

　　該部分內(nèi)容應(yīng)該根據(jù)項(xiàng)目的實(shí)際情況，以現(xiàn)行行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、前期設(shè)計(jì)文件等為依據(jù)。不同的項(xiàng)目需要有不同的側(cè)重點(diǎn)。

　�、七\(yùn)營(yíng)期一般補(bǔ)償事件。由于政府要求、法律變更等造成運(yùn)營(yíng)成本或資本性支出增加時(shí)，政府應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)補(bǔ)償。

　　⒐項(xiàng)目移交

　�、彭�(xiàng)目移交安排。

　　項(xiàng)目移交是雙方完成合作的最后一項(xiàng)內(nèi)容，實(shí)施方案中需要對(duì)以下內(nèi)容提出建議方案：

　　1)移交的準(zhǔn)備安排，包括設(shè)施設(shè)備檢修計(jì)劃安排，資產(chǎn)清查計(jì)劃安排，債務(wù)、留置權(quán)、抵押的解除與清償，接手人員培訓(xùn)及現(xiàn)有職工安排，財(cái)務(wù)審計(jì)等;

　　2)移交程序及時(shí)間安排;

　　3)移交的資產(chǎn)及資料范圍;

　　4)移交時(shí)設(shè)施設(shè)備的狀態(tài)要求;

　　5)其他相關(guān)內(nèi)容的轉(zhuǎn)讓與安排，包括保險(xiǎn)的轉(zhuǎn)讓、總承包商等第三方的保證等。

　�、埔平毁|(zhì)量保障實(shí)施方案

　　應(yīng)考慮移交前、中、后三個(gè)階段，為確保項(xiàng)目質(zhì)量而需要提出的針對(duì)性方案，包括：

　　1)針對(duì)移交檢測(cè)、資產(chǎn)清查等前期發(fā)現(xiàn)的問(wèn)題處理的要求、費(fèi)用分擔(dān)、責(zé)任劃分等;

　　2)針對(duì)移交期間各項(xiàng)費(fèi)用的分擔(dān)、責(zé)任劃分等的建議;

　　3)針對(duì)移交后結(jié)合履約保障邊界中的移交保證，對(duì)項(xiàng)目公司的存續(xù)期、保證責(zé)任提出要求等。

　　【例】政府和社會(huì)資本投資人的合同體系是前期策劃和決策的重點(diǎn)，需要對(duì)雙方合作的核心邊界條件，項(xiàng)目全生命周期不同階段各方的權(quán)利、義務(wù)等進(jìn)行約定。其中，()是雙方完成合作的最后一項(xiàng)內(nèi)容。

　　A.項(xiàng)目移交

　　B.項(xiàng)目建設(shè)實(shí)施

　　C.項(xiàng)目驗(yàn)收管理

　　D.項(xiàng)目運(yùn)營(yíng)和服務(wù)

　　【答案】A

　�、赫�府的權(quán)利和義務(wù)

　　政府的權(quán)利和義務(wù)主要包括兩個(gè)方面：

　�、乓话阈缘臋�(quán)利和義務(wù)。主要明確設(shè)計(jì)、投融資、建設(shè)、運(yùn)營(yíng)維護(hù)、移交等階段政府方作為合同主體的主要權(quán)利及義務(wù)，根據(jù)約定進(jìn)行概括性約定。政府方權(quán)利主要包括合作期各個(gè)階段的知情權(quán)、監(jiān)督權(quán)、績(jī)效考核、審計(jì)及資金監(jiān)管權(quán)利等;義務(wù)則包括履行配套承諾、協(xié)調(diào)各方關(guān)系、財(cái)政支出安排等。

　�、铺貏e的權(quán)利和義務(wù)。PPP項(xiàng)目實(shí)際操作中，政府方對(duì)于項(xiàng)目管理的角色將發(fā)生根本性轉(zhuǎn)變，合作期內(nèi)的項(xiàng)目執(zhí)行將嚴(yán)格按照合同約定，政府只能在合同約定、行政管理許可的情況下進(jìn)行監(jiān)管。如果基于特別的公共利益要求，政府方需要提出一些特別的要求，則需要事先進(jìn)行明確，或者預(yù)留解決該事項(xiàng)的協(xié)調(diào)機(jī)制。例如合作期內(nèi)要求增加附屬或配套設(shè)施建設(shè)、特殊情況下臨時(shí)征用及接管、特殊事項(xiàng)否決權(quán)，再如為項(xiàng)目融資、發(fā)債提供協(xié)調(diào)等義務(wù)。

　�、簧鐣�(huì)資本(項(xiàng)目公司)的權(quán)利和義務(wù)

　　主要針對(duì)合作期內(nèi)項(xiàng)目公司作為合同主體所需要履行的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)，根據(jù)項(xiàng)目具體情況進(jìn)行概括性約定。社會(huì)資本(項(xiàng)目公司)的權(quán)利主要包括設(shè)計(jì)、投融資、建設(shè)、運(yùn)營(yíng)維護(hù)項(xiàng)目的權(quán)利，獲得政府付費(fèi)或者使用者付費(fèi)的權(quán)利等，具體也可約定其在融資方面的自主權(quán)、基于項(xiàng)目設(shè)施及收益權(quán)的質(zhì)押擔(dān)保權(quán)、優(yōu)先獲得項(xiàng)目公司分紅的權(quán)利等。義務(wù)則主要包括其在合作期各階段的責(zé)任、配合政府履行監(jiān)管的義務(wù)、配合特殊事項(xiàng)及重大活動(dòng)的義務(wù)等。

　　【例】政府和社會(huì)資本投資人的合同體系是前期策劃和決策的重點(diǎn)。以下關(guān)于雙方權(quán)利和義務(wù)的說(shuō)法，錯(cuò)誤的是()。

　　A.獲得政府付費(fèi)或者使用者付費(fèi)屬于社會(huì)資本方的權(quán)利

　　B.政府方權(quán)利包括合作期各個(gè)階段的知情權(quán)、監(jiān)督權(quán)、績(jī)效考核等

　　C.合作期內(nèi)，政府只能在合同約定、行政管理許可的情況下進(jìn)行監(jiān)管

　　D.社會(huì)資本必須執(zhí)行政府方基于公共利益要求而提出增加配套設(shè)施建設(shè)等特別要求

　　【答案】D