2018年造價工程師考試《造價管理》章節(jié)講義：第二章第一節(jié)_第3頁

　　(三)合同的履行

　　1.合同履行的原則

　　合同履行的原則主要包括全面適當(dāng)履行原則和誠實信用原則。

　　(1)全面適當(dāng)履行。全面履行是指合同訂立后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同約定，全面履行自己的義務(wù)，包括履行義務(wù)的主體、標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬以及履行的期限、地點、方式等。適當(dāng)履行是指當(dāng)事人應(yīng)按照合同規(guī)定的標的及其質(zhì)量、數(shù)量，由適當(dāng)?shù)闹黧w、在適當(dāng)?shù)臅r間、適當(dāng)?shù)牡攸c，以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞铰男泻贤�義務(wù)，以保證當(dāng)事人的合法權(quán)益。

　　(2)誠實信用。是指當(dāng)事人講誠實、守信用，遵守商業(yè)道德，以善意的心理履行合同。當(dāng)事人不僅要保證自己全面履行合同約定的義務(wù)，并應(yīng)顧及對方的經(jīng)濟利益，為對方履行創(chuàng)造條件，發(fā)現(xiàn)問題及時協(xié)商解決。以較小的履約成本，取得最佳的合同效益。還應(yīng)根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

　　2.合同履行的一般規(guī)則

　　合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。依照上述規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

　　1)質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行;沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。

　　2)價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。

　　3)履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

　　4)履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準備時間。

　　5)履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。

　　6)履行費用的負擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負擔(dān)。

　　3.合同履行的特殊規(guī)則

　　(1)價格調(diào)整�！逗贤�法》規(guī)定，執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行;價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行;價格下降時，按照原價格執(zhí)行。

　　(2)代為履行。是指由合同以外的第三人代替合同當(dāng)事人履行合同。與合同轉(zhuǎn)讓不同，代為履行并未變更合同的權(quán)利義務(wù)主體，只是改變了履行主體�！逗贤�法》規(guī)定：

　　1)當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

　　2)當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

　　(3)提前履行。合同通常應(yīng)按照約定的期限履行，提前或遲延履行屬違約行為，因此，債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外，此時，因債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負擔(dān)。

　　(4)部分履行。合同通常應(yīng)全部履行，債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外，此時，因債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負擔(dān)。

　　4.合同履行中的抗辯權(quán)

　　抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中，當(dāng)事人一方有依法對抗對方要求或否認對方權(quán)利主張的權(quán)利。所謂雙務(wù)合同，是指雙方當(dāng)事人互相享有權(quán)利，同時又互相負有義務(wù)的合同。

　　Ø 同時履行抗辯權(quán)：當(dāng)事人互負債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

　　Ø 后履行抗辯權(quán)：當(dāng)事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

　　Ø 先履行抗辯權(quán)(不安履行抗辯權(quán))：

　　應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：①經(jīng)營狀況嚴重惡化;②轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);③喪失商業(yè)信譽;④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。但當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人依照上述規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。當(dāng)對方提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。

　　5.合同履行中債權(quán)人的代位權(quán)和撤銷權(quán)

　　(1)債權(quán)人代位權(quán)。是指債權(quán)人為了保障其債權(quán)不受損害，而以自己的名義代替?zhèn)鶆?wù)人行使債權(quán)的權(quán)利。

　　因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成了損害，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)。

　　(2)債權(quán)人撤銷權(quán)。是指債權(quán)人對債務(wù)人所作的危害其債權(quán)的民事行為，有請求法院予以撤消的權(quán)利。

　　因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成了損害，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

　　撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)。撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

　　例題：

　　1.根據(jù)《合同法》，具有合同撤銷權(quán)的當(dāng)事人應(yīng)在知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起()年內(nèi)行使撤銷權(quán)。

　　A.1B.2C.3D.4

　　【答案】A

　　【解析】有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：

　　(1)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán);

　　(2)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。

　　2.在雙務(wù)合同中，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方()，可以中止履行合同。

　　A.債務(wù)累積過多 B.內(nèi)部發(fā)生勞資糾紛

　　C.經(jīng)營狀況嚴重惡化 D.與第三方發(fā)生嚴重債務(wù)糾紛

　　【答案】C

　　【解析】應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：①經(jīng)營狀況嚴重惡化;②轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);③喪失商業(yè)信譽;④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

　　3.(2014)根據(jù)《合同法》，合同價款或者報酬約定不明確，且通過補充協(xié)議等方式不能確定的，應(yīng)按照()的市場價格履行

　　A.接受貨幣方所在地

　　B.合同訂立地

　　C.給付貨幣方所在地

　　D.訂立合同時履行地

　　【答案】D

　　【解析】價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行}依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。

　　4.(2014)根據(jù)《合同法》，在執(zhí)行政府定價的合同履行中，需要按新價格執(zhí)行的情形是()

　　A.逾期付款的，遇價格上漲時

　　B.逾期付款的，遇價格下降時

　　C.逾期提取標的物的，遇價格下降時

　　D.逾期交付標的物的，遇價格上漲時

　　【答案】A

　　【解析】逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行;價格下降時，按照原價格執(zhí)行。

　　(四)合同的變更、轉(zhuǎn)讓

　　1.合同的變更

　　合同的變更是指對已經(jīng)依法成立的合同，在承認其法律效力的前提下，對其進行修改或補充。當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確，令人難以判斷約定的新內(nèi)容與原合同內(nèi)容的本質(zhì)區(qū)別，則推定為未變更。

　　2.合同的轉(zhuǎn)讓

　　合同轉(zhuǎn)讓是當(dāng)事人一方取得另一方同意后將合同的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三方的法律行為。合同轉(zhuǎn)讓是合同變更的一種特殊形式，它不是變更合同中規(guī)定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，而是變更合同主體。

　　(1)債權(quán)轉(zhuǎn)讓。債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人。并列出了三種不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)：①根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓;②按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓;③依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

　　若債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。除非經(jīng)受讓人同意，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷。

　　債權(quán)讓與后，該債權(quán)由原債權(quán)人轉(zhuǎn)移給受讓人，受讓人取代讓與人(原債權(quán)人)成為新債權(quán)人，依附于主債權(quán)的從債權(quán)也一并移轉(zhuǎn)給受讓人，例如抵押權(quán)、留置權(quán)等。為保護債務(wù)人利益，不致其因債權(quán)轉(zhuǎn)讓而蒙受損失，凡債務(wù)人對讓與人的抗辯權(quán)(例如同時履行的抗辯權(quán)等)，可以向受讓人主張。

　　(2)債務(wù)轉(zhuǎn)讓。應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意，債務(wù)人才能將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人。

　　債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)后，原債務(wù)人可享有的對債權(quán)人的抗辯權(quán)也隨債務(wù)轉(zhuǎn)移而由新債務(wù)人享有，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯權(quán)。與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，例如附隨于主債務(wù)的利息債務(wù)，也隨債務(wù)轉(zhuǎn)移而由新債務(wù)人承擔(dān)。

　　(3)債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)讓。當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓的處理，適用上述有關(guān)債權(quán)人和債務(wù)人轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定。

　　當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除另有約定外，由分立的法人或其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

　　(五)合同的終止

　　1.合同終止的條件

　　合同終止是指合同當(dāng)事人雙方依法使相互間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止，即合同關(guān)系消滅。

　　合同終止的情形包括：①債務(wù)已經(jīng)按照約定履行;②合同解除;③債務(wù)相互抵消;④債務(wù)人依法將標的物提存;⑤債權(quán)人免除債務(wù);⑥債權(quán)債務(wù)同歸于一人;⑦法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。

　　債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，合同的權(quán)利義務(wù)部分或者全部終止;債權(quán)和債務(wù)同歸于一人的，合同的權(quán)利義務(wù)終止，但涉及第三人利益的除外。

　　合同權(quán)利義務(wù)的終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力以及通知、協(xié)助、保密等義務(wù)的履行。

　　2.合同的解除

　　合同的解除是指當(dāng)事人一方在合同規(guī)定的期限內(nèi)未履行、未完全履行或者不能履行合同時，另一方當(dāng)事人或者發(fā)生不能履行情況的當(dāng)事人可以根據(jù)法律規(guī)定的或者合同約定的條件，通知對方解除雙方合同關(guān)系的法律行為。

　　(1)合同解除的條件�？梢苑譃榧s定解除條件和法定解除條件。

　　1)約定解除條件。包括：①當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同;②當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。

　　2)法定解除條件。包括：①因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的;②在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);③當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;④當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;⑤法律規(guī)定的其他情形。

　　(2)合同解除權(quán)的行使。合同解除權(quán)應(yīng)在法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定的解除權(quán)期限內(nèi)行使，期限屆滿當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。如法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定期限，應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)行使，經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。

　　當(dāng)事人解除合同時，應(yīng)當(dāng)通知對方，并且自通知到達對方時合同解除。若對方對解除合同持有異議，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準、登記等手續(xù)的，在解除時應(yīng)依照其規(guī)定辦理手續(xù)。

　　3.合同債務(wù)的抵銷

　　抵銷是當(dāng)事人互有債權(quán)債務(wù)，在到期后，各以其債權(quán)低償所付債務(wù)的民事法律行為，是合同權(quán)利義務(wù)終止的方法之一。

　　除依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的之外，當(dāng)事人應(yīng)互負到期債務(wù)，該債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達對方時生效。當(dāng)事人互負債務(wù)，標的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。

　　4.標的物的提存

　　提存是指由于債權(quán)人的原因致使債務(wù)人難以履行債務(wù)時，債務(wù)人可以將標的物交給有關(guān)機關(guān)保存，以此消滅合同的制度。

　　債務(wù)的履行往往要有債權(quán)人的協(xié)助，如果由于債權(quán)人的原因致使債務(wù)人無法向其交付標的物，不能履行債務(wù)，使債務(wù)人總是處于隨時準備履行債務(wù)的局面，這對債務(wù)人來講是不公平的。因此，法律規(guī)定了提存制度，并作為合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的情況之一。

　　有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標的物提存：①債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng);②債權(quán)人下落不明;③債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人;④法律規(guī)定的其他情形。如果標的物不適于提存或者提存費用過高，債務(wù)人可以依法拍賣或者變賣標的物，提存所得的價款。

　　標的物提存后，除債權(quán)人下落不明的外，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時通知債權(quán)人或債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護人。標的物提存后、毀損、滅失的風(fēng)險和提存費用由債權(quán)人負擔(dān)。提存期間，標的物的孳息歸債權(quán)人所有。

　　債權(quán)人可以隨時領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人對債務(wù)人負有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或提供擔(dān)保之前，提存部門根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物。

　　債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利期限為5年，超過該期限，提存物扣除提存費用后歸國家所有。

　　例題：

　　1.根據(jù)《合同法》，債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利期限為()年。

　　A.1 B.2 C.4 D.5

　　【答案】D

　　【解析】根據(jù)《合同法》，債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利期限為五年，超過該期限，提存物扣除提存費用后歸國家所有。