五、法人的成立

　　(一)法人成立的概念

　　法人的成立，是指依照法律規(guī)定的條件和程序創(chuàng)設(shè)法人，使其具有民事主體資格的全過程。法人從成立時起，即具有民事主體資格，相當(dāng)于自然人的出生。法人的設(shè)立與法人的成立不是同一概念，法人的設(shè)立行為能使法人成立，而法人的成立則是法人得以存在的事實狀態(tài)。設(shè)立時尚未成立，而成立必須經(jīng)過設(shè)立。

　　(二)法人成立的條件

　　根據(jù)《中華人民共和國民法通則》的規(guī)定，法人成立應(yīng)具備的條件是：

　　1.依法成立 法人依法成立由兩層意思。①法人的組織設(shè)立必須合法，它的設(shè)立目的和宗旨要符合國家和社會公共利益的要求，它的組織機構(gòu)、設(shè)立方式、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式必須符合法律的要求，也就是法人的活動內(nèi)容必須合法。②法人成立的審核和登記的程序必須符合法律的要求，即法人設(shè)立的程序必須合法。

　　2.有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費 要成為法人的社會組織，需要有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費。

　　3.有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所 法人的名稱、組織機構(gòu)和場所也是其成立的必要條件。法人的名稱權(quán)是財產(chǎn)行權(quán)利，可以轉(zhuǎn)讓、出賣。法人的名稱包括其所在地、責(zé)任形式、經(jīng)營范圍等內(nèi)容，以便與交易相對人聯(lián)系和識別。

　　法人必須具備一定的組織機構(gòu)，明確其權(quán)力機關(guān)、執(zhí)行機關(guān)和監(jiān)督機關(guān)，這是實現(xiàn)法入團體意志，獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織保證。法人組織機構(gòu)健全是法人開展正常業(yè)務(wù)活動的必要條件，因此，具有完備的組織機構(gòu)，才司成為法人。

　　法人的住所是法人主要辦事機構(gòu)所在地，有的法人還可以設(shè)有分支機構(gòu)或在幾個場所設(shè)立機構(gòu)。法人的場所包括法人的住所，也包括法人從事經(jīng)營活動的其他地點以及分支機構(gòu)所在地。

　　4.能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任 法人能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任，是指法人能以自己的財產(chǎn)作為自己債務(wù)的擔(dān)保手段，而不以法人成員和其他法人的財產(chǎn)擔(dān)保債務(wù)。法人的最低資本額保證了在通常情況下，法人能以自己的財產(chǎn)獨立承擔(dān)民事責(zé)任。而企業(yè)法人的出資者僅以出資為限，承擔(dān)民事責(zé)任。在一些學(xué)說中，把法人的民事責(zé)任能力看作是法人民事能力的一種。我國《民法通則》中也有對法人民事責(zé)任的規(guī)定，第43條：“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔(dān)民事責(zé)任�！钡�121條規(guī)定：“國家機關(guān)或國家機關(guān)工作人員在執(zhí)行職務(wù)中，侵犯公民、法人的合法權(quán)益造成損害的，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。”

　　(三)法人設(shè)立的程序

　　在法人發(fā)展的歷史上，各國對法人的設(shè)立采取了不同的原則。①自由設(shè)立主義。也稱為放任主義，即國家對法人的設(shè)立，不加任何限制，不做干涉，完全聽?wèi){當(dāng)事人自由處斷。這一原則在中世紀(jì)商事公司勃興的時候，曾為各國廣泛采用，但有礙交易安全，近代以來，除了瑞士民法人采用外，已不多見。②特許設(shè)立主義。也稱為立法特許主義，即法人之設(shè)立，須經(jīng)特別立法機關(guān)或國家元首的許可。此種主義對法人的設(shè)立采取禁止遏制的態(tài)度，由于限制過嚴(yán)，現(xiàn)在除法國外，也鮮有采用。③行政許可主義。也稱核準(zhǔn)設(shè)立主義，即法人的設(shè)立，須經(jīng)行政機關(guān)的許可。法人在具備了法律規(guī)定的條件后，還要由主管的行政官署對其進仃審查，做出批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)的決定。④準(zhǔn)則設(shè)立主義。也稱登記主義，即法律預(yù)先規(guī)定法人成立的條件，一旦設(shè)立符合這些條件，無須經(jīng)過主管部門的批準(zhǔn)，即可直接辦理登記成為法人。⑤強制設(shè)立主義。即國家以法令規(guī)定某種行業(yè)或某種情況下，必須設(shè)立一定的法人組織。現(xiàn)代各國對不同類型的法人分別采取不同的設(shè)立原則。

　　我國法律對法人設(shè)立的程序也有明確的規(guī)定，根據(jù)不同的法人分別采取如下規(guī)則：

　　1.機關(guān)法人的成立，采取強制設(shè)立主義 機關(guān)法人的設(shè)立，取決于憲法和相關(guān)國家機構(gòu)設(shè)置法的規(guī)定，因此采取的是強制設(shè)立主義，依照法律的強制性規(guī)定設(shè)立。機關(guān)法人則成立之日起，即具有法人資格。

　　2.有限責(zé)任公司的設(shè)立，采取嚴(yán)格準(zhǔn)則主義 依據(jù)我國《公司法》第27條的規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，除法律和法規(guī)規(guī)定須經(jīng)有關(guān)部門審批的，僅需向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記，因此采取的是準(zhǔn)則主義。法律法規(guī)規(guī)定要有關(guān)部門審批的，必須經(jīng)過審批。因此可以說我國有限責(zé)任公司的設(shè)立采取的不是一般意義上的準(zhǔn)則主義，而是嚴(yán)格準(zhǔn)則主義。

　　3.股份有限公司的設(shè)立，采取行政許可主義 根據(jù)我國公司法第77條的規(guī)定，股份有限公司的設(shè)立，必須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府的批準(zhǔn)，因此在我國，股份有限公司的設(shè)立采取的是行政許可主義。

　　4.事業(yè)單位法人和社會團體法人的成立，分別采取特許主義和行政許可主義 事業(yè)單位法人的設(shè)立，須依照國家法律和行政命令的規(guī)定，在設(shè)立上采取特許設(shè)立主義。事業(yè)單位法人自成立之日起，具有法人主體資格。社會團體法人的設(shè)立，有的采取特許設(shè)立主義，需要按照國家法律和行政命令的規(guī)定來設(shè)立，如婦女聯(lián)合會、工會等;有的采取行政許可主義，即法人的設(shè)立需要經(jīng)過業(yè)務(wù)主管部門審查同意，然后向登記機關(guān)申請登記方可成立，如各種協(xié)會、學(xué)會等。

　　例題：在我國，有限責(zé)任公司的設(shè)立，采取 ( )。

　　A.強制設(shè)立主義 B.嚴(yán)格準(zhǔn)則主義

　　C.行政許可

　　主義

　　D.采取特許主義和行政許可主義

　　答案：B

　　解析：有限責(zé)任公司的設(shè)立，采取嚴(yán)格準(zhǔn)則主義。