五、監(jiān)護(hù)

　　(一)監(jiān)護(hù)的概念

　　監(jiān)護(hù)，是為了保護(hù)無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人的人身和特定財(cái)產(chǎn)權(quán)利而由公民或社會(huì)組織對(duì)其予以監(jiān)督、管理、保護(hù)的制度。監(jiān)督和保護(hù)的公民或社會(huì)組織稱(chēng)為監(jiān)護(hù)人，被監(jiān)督和保護(hù)的無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人稱(chēng)為被監(jiān)護(hù)人。

　　民法上設(shè)立監(jiān)護(hù)制度的意義在于：它使無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人的權(quán)利能力得到真正實(shí)現(xiàn);使其民事行為能力得到補(bǔ)充;可以有效地保護(hù)他們的財(cái)產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利;有利于穩(wěn)定正常的社會(huì)秩序。

　　(二)監(jiān)護(hù)的設(shè)定方式

　　我國(guó)民法規(guī)定了監(jiān)護(hù)的兩種設(shè)定方式：①法定監(jiān)護(hù)，指由法律直接規(guī)定無(wú)民事行為能力人和限制行為能力人的監(jiān)護(hù)人;②指定監(jiān)護(hù)，是指在沒(méi)有法定監(jiān)護(hù)人或者對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由人民法院或者其他組織指定監(jiān)護(hù)人。

　　(三)監(jiān)護(hù)的具體設(shè)定

　　1.未成年人的監(jiān)護(hù)人 《民法通則》第十六條規(guī)定：“未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。”據(jù)此，未成年人的父母是其當(dāng)然監(jiān)護(hù)人，其監(jiān)護(hù)人資格從未成年人出生之日自然取得，不必經(jīng)任何程序。

　　如果未成年人的父母死亡或者失去監(jiān)護(hù)能力，則應(yīng)按下列順序確定其中有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：①祖父母、外祖父母;②兄、姐;③關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)未成年人的父、母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。前兩類(lèi)任其擔(dān)任監(jiān)護(hù)人屬于法定義務(wù)。在不存在前一順序規(guī)定的監(jiān)護(hù)人或者該項(xiàng)監(jiān)護(hù)人沒(méi)有監(jiān)護(hù)能力，或者對(duì)被監(jiān)護(hù)人明顯不利的，人民法院可以根據(jù)有利于被監(jiān)護(hù)人的原則，從后一順序有監(jiān)護(hù)資格的人中擇優(yōu)確定監(jiān)護(hù)人。被監(jiān)護(hù)人有識(shí)別能力的，還應(yīng)視情況征求被監(jiān)護(hù)人意見(jiàn)。監(jiān)護(hù)人可以是一人，也可以是同一順序中的數(shù)人。上述人員對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由未成年人的父母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服的，可以向法院起訴，由法院裁決。認(rèn)定監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)能力，應(yīng)當(dāng)根據(jù)監(jiān)護(hù)人的身體健康狀況、經(jīng)濟(jì)條件以及與被監(jiān)護(hù)人在生活上的聯(lián)系狀況等因素綜合確定。沒(méi)有上述規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，由未成年人的父母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門(mén)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。

　　夫妻離婚后，與子女共同生活的一方無(wú)權(quán)取消對(duì)方對(duì)該子女的監(jiān)護(hù)權(quán)，但下列情況除外：①未與該子女共同生活的一方對(duì)該子女有犯罪、虐待行為或者對(duì)該子女明顯不利的;②人民法院認(rèn)為可以取消監(jiān)護(hù)權(quán)的。

　　例題1：小明是5周歲的未成年人，下列關(guān)于他的監(jiān)護(hù)人的論述中，錯(cuò)誤的是( )。

　　A.如果小明的父母離婚并且都不愿擔(dān)任其監(jiān)護(hù)人，人民法院應(yīng)指定他們中的一個(gè)為小 明的監(jiān)護(hù)人

　　B.如果小明的父母離婚了，他們?nèi)匀皇切∶鞯姆ǘūO(jiān)護(hù)人

　　C.如果小明沒(méi)有父母，其祖父母擔(dān)任其監(jiān)護(hù)人是他們的法定義務(wù)

　　D.如果小明只有叔叔和姑姑，他的叔叔和姑姑可以協(xié)議擔(dān)任他的監(jiān)護(hù)人

　　答案：A

　　解析：如果未成年人的父母死亡或者失去監(jiān)護(hù)能力，則應(yīng)按下列順序確定其中有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：1)祖父母、外祖父母;2)兄、姐;3)關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)未成年人的父、母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。前兩類(lèi)任其擔(dān)任監(jiān)護(hù)人屬于法定義務(wù)。

　　例題2：南方某村公民甲12歲，父母雙亡，祖父母年過(guò)80歲，無(wú)兄姐，其他親屬中僅有堂叔愿意也有能力擔(dān)任其監(jiān)護(hù)人，依法應(yīng)取得( )同意。

　　A.甲住所地的居民委員會(huì)

　　B.人民法院

　　C.甲住所地的村民委員會(huì)

　　D.祖父母

　　答案：C

　　解析：在不存在前一順序規(guī)定的監(jiān)護(hù)人或者該項(xiàng)監(jiān)護(hù)人沒(méi)有監(jiān)護(hù)能力，或者對(duì)被監(jiān)護(hù)人明顯不利的，人民法院可以根據(jù)有利于被監(jiān)護(hù)人的原則，從后一順序有監(jiān)護(hù)資格的人中擇優(yōu)確定監(jiān)護(hù)人。

　　2.精神病人的監(jiān)護(hù)人 對(duì)于民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人，依照《民法通則》第十七條，應(yīng)當(dāng)按照下列順序確定監(jiān)護(hù)人：①配偶;②父母;③成年子女;④其他近親屬;⑤關(guān)系密切的其他親屬朋友，愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)精神病人所在單位或者其住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。

　　上述前一順序的有監(jiān)護(hù)資格的人無(wú)監(jiān)護(hù)能力或其行使監(jiān)護(hù)權(quán)對(duì)被監(jiān)護(hù)人明顯不利的，人民法院可以依據(jù)對(duì)被監(jiān)護(hù)人有利的原則，從后一順序有監(jiān)護(hù)資格的人中擇優(yōu)確定。被監(jiān)護(hù)人有識(shí)別能力的，應(yīng)視情況征求被監(jiān)護(hù)人的意見(jiàn)。

　　對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由精神病人所在單位或者其住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服的，可以提起訴訟，由人民法院裁決。

　　沒(méi)有以上規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門(mén)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。

　　例題1：依照我國(guó)現(xiàn)行法律，可以擔(dān)任精神病人的監(jiān)護(hù)人的有關(guān)組織包括( )。

　　A.成年子女

　　B.精神病人住所地的居民委員會(huì)

　　C.精神病人住所地的村民委員會(huì)

　　D.精神病人住所地的民政部門(mén)

　　E.精神病人所在單位

　　答案：BCDE

　　解析：對(duì)于民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人，依照《民法通則》第十七條，應(yīng)當(dāng)按照下列順序確定監(jiān)護(hù)人：1)配偶;2)父母;3)成年子女;4)其他近親屬;5)關(guān)系密切的其他親屬朋友，愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)精神病人所在單位或者其住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由精神病人所在單位或者其住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服的，可以提起訴訟，由人民法院裁決。沒(méi)有以上規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門(mén)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。

　　例題2：有關(guān)監(jiān)護(hù)人的下列說(shuō)法中，錯(cuò)誤的是( )。

　　A.監(jiān)護(hù)人可以是一人，也可以是多人

　　B.當(dāng)被監(jiān)護(hù)人已經(jīng)具備了完全民事行為能力時(shí)，監(jiān)護(hù)關(guān)系即應(yīng)解除

　　C.解除原為精神病患者的監(jiān)護(hù)，應(yīng)通過(guò)民事訴訟特別程序，在撤銷(xiāo)對(duì)公民限制民事行 為能力的認(rèn)定的同時(shí)，方可撤銷(xiāo)對(duì)其監(jiān)護(hù)

　　D.只有公民才能擔(dān)任監(jiān)護(hù)人

　　答案：D

　　解析：沒(méi)有上述規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，由未成年人的父母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門(mén)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。

　　(四)監(jiān)護(hù)人的職責(zé)和責(zé)任

　　依照《民法通則》第十八條的規(guī)定及《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行(民法通則)若干問(wèn)題的意見(jiàn)(試行)》第十條的規(guī)定，監(jiān)護(hù)人的職責(zé)主要有下列方面：

　　1.保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身權(quán)益 監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的身體健康和人身安全，防止被監(jiān)護(hù)人受到不法侵害。

　　2.保護(hù)和管理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn) 監(jiān)護(hù)人必須妥善管理和保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)，除非為了被監(jiān)護(hù)人的利益，否則監(jiān)護(hù)人不得處分被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。如果監(jiān)護(hù)人擅自處理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)，對(duì)被監(jiān)護(hù)人造成損害的，監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

　　3.代理被監(jiān)護(hù)人參加民事活動(dòng) 無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人所不能實(shí)施的民事行為，均應(yīng)由監(jiān)護(hù)人代理進(jìn)行或由監(jiān)護(hù)人同意后進(jìn)行。

　　4.教育和照顧被監(jiān)護(hù)人 如果監(jiān)護(hù)人不履行職責(zé)，導(dǎo)致被監(jiān)護(hù)人實(shí)施了損害國(guó)家、集體的財(cái)產(chǎn)權(quán)利或其他人的人身或財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為，監(jiān)護(hù)人必須對(duì)被監(jiān)護(hù)人所造成的損害負(fù)擔(dān)賠償責(zé)任。監(jiān)護(hù)人能夠證明自己確實(shí)盡了監(jiān)護(hù)職責(zé)的，可以減輕他的責(zé)任。

　　5.代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行訴訟 在被監(jiān)護(hù)人的利益受到侵害或者與他人發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，法律要求監(jiān)護(hù)人代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行訴訟，以維護(hù)其合法權(quán)益。

　　監(jiān)護(hù)人可以將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分或全部地委托給他人。因被監(jiān)護(hù)人的行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，但另有約定的除外;被委托人確有過(guò)錯(cuò)的，負(fù)連帶責(zé)任。監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或者侵害被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任;給被監(jiān)護(hù)人造成財(cái)產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

　　例題1：關(guān)于監(jiān)護(hù)人職責(zé)的說(shuō)法，錯(cuò)誤的是( )。( 2009年土地登記相關(guān)法律知識(shí)試題)

　　A.監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身安全

　　B.監(jiān)護(hù)人可以將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分地或全部地委托給他人

　　C.監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行訴訟活動(dòng)以維護(hù)其合法權(quán)益

　　D.監(jiān)護(hù)人有權(quán)自主處分被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)

　　答案：D

　　解析：監(jiān)護(hù)人必須妥善管理和保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)，除非為了被監(jiān)護(hù)人的利益，否則監(jiān)護(hù)人不得處分被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。

　　例題2：監(jiān)護(hù)人的職責(zé)主要有 ( )。

　　A.保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身權(quán)益

　　B.保護(hù)和管理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)

　　C.代理被監(jiān)護(hù)人參加民事活動(dòng)

　　D.教育和照顧被監(jiān)護(hù)人

　　E.代理監(jiān)護(hù)人進(jìn)行訴訟

　　答案： ABCD

　　解析：監(jiān)護(hù)人的職責(zé)中，代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行訴訟。

　　(五)監(jiān)護(hù)的終止

　　監(jiān)護(hù)是為保護(hù)無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人的人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)益而設(shè)的。監(jiān)護(hù)的終止分為自然終止和訴訟終止兩類(lèi)。

　　1.自然終止 指設(shè)定監(jiān)護(hù)人的客觀情況自然消失，從而導(dǎo)致監(jiān)護(hù)的存在已無(wú)必要，監(jiān)護(hù)隨之終止。如無(wú)民事行為能力人、限制行為能力人死亡，被監(jiān)護(hù)的未成年人成年，被監(jiān)護(hù)的精神病人恢復(fù)精神正常，從而變成完全民事行為能力人等。

　　2.訴訟終止 指監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或者侵害了被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益時(shí)，由被監(jiān)護(hù)人的利害關(guān)系人或有關(guān)單位訴請(qǐng)法院撤銷(xiāo)原來(lái)監(jiān)護(hù)人的資格，從而導(dǎo)致監(jiān)護(hù)終止。通過(guò)訴訟撤銷(xiāo)監(jiān)護(hù)，并不意味著被監(jiān)護(hù)人不再需要監(jiān)護(hù)人，而是取消原監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)資格，依法另行確定監(jiān)護(hù)人。

　　例題：監(jiān)護(hù)終止的原因主要有( )。

　　A.被監(jiān)護(hù)人獲得完全民事行為能力

　　B.監(jiān)護(hù)人或被監(jiān)護(hù)人死亡

　　C.監(jiān)護(hù)人喪失民事行為能力

　　D.監(jiān)護(hù)人自行辭去監(jiān)護(hù)

　　E.監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)

　　答案：ABCE

　　解析：監(jiān)護(hù)人自行辭去監(jiān)護(hù)，是不妥的。