一、論述題

　　第1題 試述代理權(quán)行使的原則。

　　【參考答案】

　　(1)代理人應(yīng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)行使代理權(quán)，不得無(wú)權(quán)代理。代理人只有在代理權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行的民事活動(dòng)，才能被看作是被代理人的行為，由被代理人承擔(dān)代理行為的法律后果。代理人非經(jīng)被代理人的同意，不得擅自擴(kuò)大、變更代理權(quán)限。代理人超越或變更代理權(quán)限所為的行為，非經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生法律效力，由此給被代理人造成經(jīng)濟(jì)損失的，代理人還應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　(2)代理人應(yīng)親自行使代理權(quán)，不得任意轉(zhuǎn)托他人代理。在委托代理中，代理人與被代理人之間，通常具有人身信賴關(guān)系。代理人應(yīng)親自行使代理權(quán)，不得任意轉(zhuǎn)托他人代理;在法定代理中，代理人與被代理人之間多為親屬關(guān)系或職務(wù)關(guān)系，亦應(yīng)親自行使代理權(quán)，不得任意轉(zhuǎn)托他人代理;在指定代理中，代理人更應(yīng)親自行使代理權(quán)。只有代理人親自行使代理權(quán)，才有利于代理事務(wù)的完成。

　　(3)代理人應(yīng)積極行使代理權(quán)，盡勤勉和謹(jǐn)慎的義務(wù)。代理人只有積極行使代理權(quán)，盡勤勉和謹(jǐn)慎的義務(wù)，才能實(shí)現(xiàn)和保護(hù)被代理人的利益。首先，代理人應(yīng)認(rèn)真工作，盡相當(dāng)?shù)淖⒁饬x務(wù)。在法定代理、指定代理和委托代理的無(wú)償代理中，代理人行使代理權(quán)，必須盡與處理自己事務(wù)相同的注意;在有償代理中，代理人應(yīng)盡善良管理人的注意義務(wù)。其次，在委托代理中，代理人應(yīng)根據(jù)被代理人的指示進(jìn)行代理活動(dòng)。由于代理的后果由被代理人承受，被代理人可根據(jù)客觀情況隨時(shí)給代理人指示，代理人具有遵守被代理人指示的義務(wù)。代理人不遵守被代理人指示，構(gòu)成代理人過(guò)錯(cuò)。由此給被代理人造成損失的，代理人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。再次，代理人應(yīng)盡報(bào)告與保密的義務(wù)。若代理人未盡到職責(zé)，給被代理人造成損害的，依《民法通則》第66條的規(guī)定，代理人應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。

　　第2題 試述表見(jiàn)代理的構(gòu)成要件及其效力。

　　【參考答案】

　　(1)表見(jiàn)代理本屬于無(wú)權(quán)代理，但因本人與無(wú)權(quán)代理人之間的關(guān)系，具有外表授權(quán)的特征，致使相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)而與其進(jìn)行民事法律行為，法律使之發(fā)生與有權(quán)代理相同的法律效果。

　　(2)表見(jiàn)代理的構(gòu)成要件：第一，行為人無(wú)代理權(quán);第二，有使相對(duì)人相信行為人具有代理權(quán)的事實(shí)或理由;第三，相對(duì)人為善意;第四，行為人與相對(duì)人之間的民事行為應(yīng)具備民事法律行為成立的有效要件。

　　(3)表見(jiàn)代理的效力：表見(jiàn)代理對(duì)本人產(chǎn)生有權(quán)代理的效力，即在相對(duì)人與本人之間產(chǎn)生民事法律關(guān)系，本人應(yīng)受表見(jiàn)代理人與相對(duì)人之間實(shí)施的民事法律行為的約束，享有該行為設(shè)定的權(quán)利和履行該行為約定的義務(wù)。本人不得以無(wú)權(quán)代理為抗辯，不得以行為人具有故意或過(guò)失為理由而拒絕承受表見(jiàn)代理的后果，也不得以自己沒(méi)有過(guò)失作為抗辯。表見(jiàn)代理對(duì)相對(duì)人來(lái)說(shuō)，既可主張狹義無(wú)權(quán)代理，也可主張成立表見(jiàn)代理。如果相對(duì)人認(rèn)為向無(wú)權(quán)代理人追究責(zé)任更為有利，則可主張狹義無(wú)權(quán)代理，向無(wú)權(quán)代理人追究責(zé)任;相對(duì)人也可以主張成立表見(jiàn)代理，向本人追究責(zé)任。相對(duì)人對(duì)此享有選擇權(quán)。

　　第3題 試述欺詐的構(gòu)成要件。

　　【參考答案】欺詐是當(dāng)事人一方故意編造虛假情況或隱瞞真實(shí)情況，使對(duì)方陷入錯(cuò)誤而為違背自己真實(shí)意思表示的行為。其構(gòu)成要件包括：

　　(1)須有欺詐人的欺詐行為。其情形有三：一是捏造虛偽事實(shí);二是隱匿真實(shí)事實(shí);三是歪曲真實(shí)事實(shí)。

　　(2)欺詐人必須有欺詐的故意。即行為人須有使對(duì)方受欺詐而陷入錯(cuò)誤，并因此為意思表示的目的。欺詐故意的含義有二：一是使相對(duì)人陷于錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)，如果行為人非明知其表述的事實(shí)為虛假或雖明知其表述之事實(shí)為虛假，而無(wú)使相對(duì)人陷于錯(cuò)誤的意思，不為欺詐。二是使相對(duì)人因其錯(cuò)誤而為一定意思表示的意思，故行為人雖明知其所表示的事實(shí)為虛假，而無(wú)利用相對(duì)人的錯(cuò)誤，使其為一定意思表示的意思，不為欺詐。在此兩種意思之外，行為人有無(wú)取得財(cái)產(chǎn)利益的意思，及使相對(duì)人受財(cái)產(chǎn)損失的意思，對(duì)欺詐的成立，沒(méi)有影響。

　　(3)須表意人因相對(duì)人的詐欺而陷入錯(cuò)誤。不僅指表意人原無(wú)錯(cuò)誤，受欺詐人的欺詐而陷于錯(cuò)誤，而且包括表意人已有錯(cuò)誤，受欺詐人的欺詐而陷于更深的錯(cuò)誤。如果相對(duì)人未受欺詐而陷于錯(cuò)誤，則不構(gòu)成欺詐，如出賣人用種種手段隱瞞貨物的瑕疵，仍被買受人發(fā)現(xiàn)，而未購(gòu)買其貨的，不為欺詐。

　　(4)須對(duì)方因陷入錯(cuò)誤而為意思表示，即錯(cuò)誤與意思表示之間有因果關(guān)系。錯(cuò)誤與意思表示之間的因果關(guān)系可分為兩種情況：一是無(wú)此錯(cuò)誤，則根本不為意思表示;二是無(wú)此錯(cuò)誤，則不以此條件為意思表示。

　　第4題 試述脅迫的構(gòu)成要件。

　　【參考答案】脅迫包括威脅和強(qiáng)迫。威脅是指行為人一方以未來(lái)的不法損害相恐嚇，使對(duì)方陷入恐懼，并因此作出有違自己真實(shí)意思的表示。強(qiáng)迫是指行為人一方以現(xiàn)時(shí)的身體強(qiáng)制，使對(duì)方處于無(wú)法反抗的境地而作出有違自己真實(shí)意思的表示。其構(gòu)成要件是：

　　(1)須脅迫人有脅迫的行為。脅迫行為既可以直接對(duì)相對(duì)人實(shí)施，也可對(duì)其親屬或友人實(shí)施;脅迫的對(duì)象不僅包括人的生命、身體健康及自由，也包括人的名譽(yù)、榮譽(yù)、隱私及財(cái)產(chǎn)。

　　(2)脅迫人須有脅迫的故意。即脅迫人有通過(guò)脅迫行為而使表意人產(chǎn)生恐懼，并因此而為意思表示。脅迫故意的含義有二，一是有使表意人陷于恐懼的意思，二是有使表意人因恐懼而為一定意思表示的意思。

　　(3)脅迫的本質(zhì)在于對(duì)表意人的自由意思加以干涉，所以，脅迫行為應(yīng)具有違法性，其情形有三，一是目的違法，手段亦違法;二是目的合法，手段違法;三是手段合法，目的違法。

　　(4)須相對(duì)人受脅迫而陷入恐懼狀態(tài)�？謶譅顟B(tài)應(yīng)依被脅迫人的主觀狀態(tài)決定�？謶譅顟B(tài)有二，一是表意人原無(wú)恐懼，因行為人的脅迫而發(fā)生恐懼;二是表意人原有恐懼，因行為人的脅迫而加深恐懼。

　　(5)須相對(duì)人受脅迫而為意思表示，即表意人陷入恐懼或無(wú)法反抗的境地，與意思表示之間有因果關(guān)系。

　　第5題 試述乘人之危的構(gòu)成要件。

　　【參考答案】乘人之危是指行為人利用對(duì)方當(dāng)事人的急迫需要或危難處境，迫使其作出違背本意而接受于其非常不利的條件的意思表示。其構(gòu)成條件是：

　　(1)須有表意人在客觀上正處于急迫需要或緊急危難的境地。表意人所處的這種境地是客觀的，而不是想象的或臆測(cè)的。

　　(2)須有行為人乘人之危的故意，即相對(duì)人明知表意人正處于急迫需要或緊急危難的境地，卻故意加以利用，使表意人因此而被迫作出對(duì)行為人有利的意思表示，若行為人沒(méi)有利用表意人的危難迫使表意人作出意思表示，則不構(gòu)成乘人之危的意思表示。

　　(3)須有相對(duì)人實(shí)施了足以使表意人為意思表示的行為。

　　(4)須相對(duì)人的行為與表意人的意思表示之間有因果關(guān)系。

　　(5)表意人因其意思表示而蒙受重大不利。

　　第6題 論述民事法律行為的有效要件。

　　【參考答案】民事法律行為的有效要件，是指已經(jīng)成立的民事行為能夠按照意思表示的內(nèi)容而發(fā)生法律效果所應(yīng)當(dāng)具備的法定條件。民事法律行為的有效要件包括實(shí)質(zhì)要件和形式要件。實(shí)質(zhì)要件包括：

　　(1)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。就自然人而言，完全民事行為能力人可以以自己的行為取得民事權(quán)利，履行民事義務(wù);限制民事行為能力人只能從事與其年齡和智力發(fā)育程度相當(dāng)?shù)拿袷路�律行為，其他行為由其法定代理人代理，或者征得法定代理人的同�?無(wú)民事行為能力人不能獨(dú)立實(shí)施民事法律行為，他們的民事法律行為必須由其法定代理人代理。法人的民事行為能力是由法人的核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍決定的，法人只能在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)活動(dòng)，如果從事核準(zhǔn)經(jīng)營(yíng)范圍以外的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，它就沒(méi)有與此相適應(yīng)的民事行為能力。但是，從維護(hù)相對(duì)人的利益和維護(hù)市場(chǎng)關(guān)系的穩(wěn)定性出發(fā)，當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效，但違反國(guó)家限制、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止經(jīng)營(yíng)的除外。法人或其他經(jīng)濟(jì)組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立合同的，除相對(duì)人知道或應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。

　　(2)行為人的意思表示要真實(shí)。意思表示真實(shí)包括兩個(gè)方面：其一，行為人的意思表示須是自愿的，任何個(gè)人和組織都不得強(qiáng)迫行為人實(shí)施或不實(shí)施某一民事行為。其二，行為人的意思表示須是真實(shí)的，即行為人的主觀意愿和外在的意思表示是一致的。行為人主觀意思與外在表示不一致或意思表示不自由的民事行為，可以撤銷。

　　(3)標(biāo)的須合法。即標(biāo)的不能違法，不違法的行為就是合法的。法律規(guī)范依其適用可分為強(qiáng)制性規(guī)范和任意性規(guī)范。行為不違法，是指不違反法律的強(qiáng)制規(guī)范。

　　(4)標(biāo)的須可能和確定。標(biāo)的可能，是指民事行為的標(biāo)的可能實(shí)現(xiàn)，民事行為的標(biāo)的不可能實(shí)現(xiàn)的稱為標(biāo)的不能，標(biāo)的不能的，民事行為不生效力。標(biāo)的確定，是指民事行為的標(biāo)的自始確定，或能夠確定。在絕大多數(shù)情況下，民事法律行為只要具備實(shí)質(zhì)要件就發(fā)生法律效力，但在某些特殊情況下，民事法律行為還須具備形式要件才發(fā)生效力。