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      2018年司法考試(四卷)綜合題及參考答案九_第2頁

      來源:中華考試網(wǎng)   2018-03-12   【

        【案例三】

        1992年初A省化肥廠考察了由Z省設(shè)計院主任工程師黃某主持設(shè)計的一套回收裝置,決定請黃為本廠也設(shè)計一套回收裝置。黃提出要技術(shù)服務費15000元,并且個人多得,單位少得;蕪S表示同意,但提出須以單位正規(guī)手續(xù)領(lǐng)取現(xiàn)金。黃即找到在H市設(shè)計室任主任的邢某,稱自己承攬了此項設(shè)計工作,為收取現(xiàn)金方便,請邢幫忙以設(shè)計室的名義簽訂協(xié)議和出具領(lǐng)款收條,設(shè)計室可從中取得部分報酬。邢同意,并以H市設(shè)計室的名義與化肥廠簽訂技術(shù)服務協(xié)議一份,又提供了蓋好設(shè)計室公章的現(xiàn)金收條5張共10000元。此后,黃即向省設(shè)計院領(lǐng)導匯報了化肥廠要求設(shè)計單體回收裝置一事,但謊稱只須將原有圖紙復印即可,無須更多工作,對方只肯付報酬1000元。經(jīng)領(lǐng)導同意后,黃即以省設(shè)計院的名義填寫一份合同書,并由本單位蓋了公章。黃又自帶上述技術(shù)服務協(xié)議與本單位合同去化肥廠洽談,化肥廠同意并蓋章。此后,黃利用業(yè)余時間重新設(shè)計圖紙15張。化肥廠根據(jù)這些圖紙建成單體回收裝置。化肥廠依約用支票匯入H市設(shè)計室14000元,Z省設(shè)計院1000元,黃以H市設(shè)計室的收條領(lǐng)取現(xiàn)金10000元。領(lǐng)到現(xiàn)金后,經(jīng)化肥廠領(lǐng)導同意,黃以獎金名義將1200元分給化肥廠參加建造單體回收裝置的人員。檢察機關(guān)根據(jù)上述事實,以被告人黃某構(gòu)成貪污罪為由向法院起訴。黃某的行為是否構(gòu)成犯罪?為什么?

        【參考答案】

        黃某的行為不構(gòu)成犯罪。職務型犯罪中“利用職務上的便利”是指利用本人職務范圍內(nèi)的權(quán)力或者雖然不是直接利用本人職務范圍內(nèi)的權(quán)力,但利用了本人的職權(quán)或地位形成的便利條件。本題中黃某只是利用了工作的便利條件,以單位名義為他人設(shè)計圖紙,并收取報酬,是一種合法的勞務關(guān)系,如果在黃某設(shè)計圖紙過程中,非法泄露了商業(yè)秘密或者構(gòu)成其他侵權(quán)著作權(quán)行為,情節(jié)嚴重的,可以以犯罪論,如果只是一般侵權(quán),則應認為屬于民事糾紛。

        【案例四】

        甲是某市市委組織部部長。乙是甲的大學同班同學,一日乙將某建筑公司的經(jīng)理丙介紹給甲,丙想承包本市舊城改造的一部分工程,請甲幫忙,甲答應了,丙當場送給甲現(xiàn)金10萬元。甲與市建委主任丁聯(lián)系,要丁把工程承包給不具備資質(zhì)條件的丙。丙后來又送給甲10萬元。

        問:(1)甲的行為是否構(gòu)成犯罪?如果未構(gòu)成犯罪,請說明理由;如果構(gòu)成犯罪,罪名是什么?

        (2)丙不是國家工作人員,他送給甲現(xiàn)金的行為是否構(gòu)成犯罪?如果構(gòu)成,罪名是什么?

        (3)本案中,乙受朋友丙之托去找甲幫忙,乙在事先曾暗示丙要舍得花錢才能成功。乙是國家工作人員,他的行為是否構(gòu)成犯罪?構(gòu)成什么罪?假設(shè)乙不是國家工作人員,他的行為是否構(gòu)成犯罪?

        【參考答案】

        (1)本案中,甲是一名國家工作人員,雖然沒有直接利用本人的職權(quán),但是他利用了本人的職權(quán)和地位形成的便利條件,通過市建委主任丁,將修建工程承包給丙,并且收受現(xiàn)金20萬元。甲的行為完全符合受賄罪的構(gòu)成要件,應以受賄罪定罪量刑。

        (2)行賄罪的主體是一般主體,丙不是國家工作人員,但他為謀取不正當?shù)睦妫o予

        國家工作人員甲財物的行為構(gòu)成行賄罪。

        (3)丙原先并不認識甲,而在乙的撮合下,丙才與甲拉上關(guān)系。正是因為乙的介紹行為使行賄與受賄得以實現(xiàn)。由于介紹賄賂罪的主體為一般主體,不論乙是否為國家工作人員,其介紹賄賂罪都應成立。

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      糾錯評論責編:chenzhu
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