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      2018年司法考試(四卷)綜合題及參考答案二

      來源:中華考試網(wǎng)   2018-03-01   【

        一、簡(jiǎn)答題

        1.簡(jiǎn)述我國(guó)行政法的淵源。

        2.簡(jiǎn)述行政合同的概念與特征。

        3.簡(jiǎn)述行政違法的構(gòu)成要件。

        4.什么是司法審查的合法性標(biāo)準(zhǔn)?它包括哪些內(nèi)容?

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        【參考答案】

        1.行政法的淵源是指行政法規(guī)范和原則的表現(xiàn)形式,亦即行政法規(guī)范和原則的載體。行政法的淵源很多,可以分為一般淵源和特殊淵源兩大類。

        行政法的一般淵源,是指國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)各自制定的規(guī)范性法律文件,按照制定主體、效力層次、制定程序,其主要有:(1)憲法;(2)法律;(3)行政法規(guī)和規(guī)章;(4)地方性法規(guī)、自治條例、單行條例等。

        行政法的特殊淵源,是指有關(guān)行政法規(guī)范和原則的法律解釋,及國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)與其他國(guó)家機(jī)關(guān)或社會(huì)組織共同制定的規(guī)范性文件。我國(guó)目前主要有以下幾種:(1)有權(quán)法律解釋;(2)其他規(guī)范性文件;(3)國(guó)際條約、慣例等。

        2.行政合同是指行政主體為了行使行政職權(quán),實(shí)現(xiàn)特定的行政管理目標(biāo),而與公民、法人或其他組織經(jīng)過協(xié)商,相互意思表示一致所達(dá)成的書面協(xié)議。它的特征如下:

        (1)行政合同的當(dāng)事入一方必定是行政主體。行政合同只能在行政主體之間,或與其工作人員,或與公民、法人或其他組織之間簽訂,而不能在平等主體的公民、法人或其他組織之間簽訂。

        (2)簽訂行政合同的目的是為了履行行政職權(quán),實(shí)現(xiàn)特定的行政管理目標(biāo),若行政主體訂合同時(shí)不具備上述目的條件,所簽合同則不是行政合同。

        (3)行政合同以雙方意思表示一致為前提,屬于雙方行政行為,但相對(duì)方的意思表示受到一定程度的限制。

        (4)在行政合同的履行、變更或解除中,行政主體享有優(yōu)益權(quán),但并非行政主體可隨意變更或解除合同,而是受一定條件的制約。

        (5)行政合同糾紛常常通過行政法的救濟(jì)途徑解決。

        3.行政違法的構(gòu)成要件主要有以下四個(gè)方面:

        (1)主體要件。即行政違法的主體必須是行政法主體。行為人具備行政法主體資格,是行政違法的前提,是構(gòu)成行政違法的首要條件。

        (2)行政法主體負(fù)有相關(guān)的法定義務(wù)。行政法關(guān)系的內(nèi)容主要體現(xiàn)在對(duì)各主體的權(quán)利(權(quán)力)、義務(wù)(職責(zé))的規(guī)定。行政違法是對(duì)法定義務(wù)的作為或不作為的違反。因此,違反相關(guān)的法定義務(wù),是構(gòu)成行政違法的重要條件之一。

        (3)行政法主體有不履行或拖延履行法定義務(wù)的行為。

        (4)行政違法的主觀要件。一般地只要行為人實(shí)施了違法行為就視其主觀上有過錯(cuò),法律另有規(guī)定的除外。

        4.司法審查的合法性標(biāo)準(zhǔn)是指人民法院在審查具體行政行為時(shí)判斷其是否合法的尺度。它包括以下幾個(gè)方面的內(nèi)容:(1)主要證據(jù)是否確鑿、充分;(2)適用法律、法規(guī)是否正確;(3)是否符合法定程序;(4)是否超越職權(quán);(5)是否不履行或遲延履行法定職責(zé)。只有當(dāng)具體行政行為全部符合上述五項(xiàng)內(nèi)容才是合法的,缺損任何一項(xiàng)內(nèi)容則該具體行政行為是不合法的。

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      糾錯(cuò)評(píng)論責(zé)編:chenzhu
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