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      2018年國家司法考試卷四模擬練習(xí)卷及答案5

      來源:中華考試網(wǎng)   2018-02-23   【

        【案例一】

        某縣醫(yī)院根據(jù)上級(jí)文件的規(guī)定和主管部門批準(zhǔn),向縣郵電局申請(qǐng)開通“120”急救電話,縣郵電局拒絕開通,致使縣醫(yī)院購置的急救車輛和其他設(shè)施至今不能正常運(yùn)轉(zhuǎn),而遭受損失?h醫(yī)院遂以縣郵電局為被告向縣法院提起訴訟,請(qǐng)求判令縣郵電局立即履行開通“120”急救電話的職責(zé),并賠償縣醫(yī)院的經(jīng)濟(jì)損失?h郵電局辯稱:“120”急救電話屬于全社會(huì),不屬于縣醫(yī)院。根據(jù)文件的規(guī)定,縣郵電局確對(duì)本縣開通“120”急救電話承擔(dān)義務(wù),但是不承擔(dān)對(duì)某一醫(yī)院開通“120”急救電話的義務(wù)。原告申辦“120”急救電話,不符合文件的規(guī)定,請(qǐng)求法院駁回縣醫(yī)院訴訟請(qǐng)求。縣人民法院經(jīng)審理查明:醫(yī)療機(jī)構(gòu)申請(qǐng)開通“120”急救電話的程序是:經(jīng)當(dāng)?shù)匦l(wèi)生行政部門指定并提交書面報(bào)告,由地、市衛(wèi)生行政部門審核批準(zhǔn)后,到當(dāng)?shù)剜]電部門辦理“120”急救電話開通手續(xù)。原告縣醫(yī)院是一所功能較全、急診科已達(dá)標(biāo)的二級(jí)甲等綜合醫(yī)院,具備設(shè)置急救中心的條件?h衛(wèi)生局曾指定縣醫(yī)院開辦急救中心,開通“120”急救電話。縣醫(yī)院向被告縣郵電局提交了開通“120”急救專用電話的報(bào)告,縣郵電局也為縣醫(yī)院安裝了“120”急救電話,但是該電話一直未開通?h醫(yī)院曾數(shù)次書面請(qǐng)求縣郵電局開通“120”急救電話,縣郵電局仍拒不開通。

        現(xiàn)問:

        1.本案縣醫(yī)院與縣郵電局之間的爭議屬于民事爭議還是行政爭議,為什么?

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        答案:是行政爭議。郵電局在本案中屬于經(jīng)授權(quán)而成為行政主體的被告,本案中的爭議涉及公共利益,郵電局對(duì)120電話的管理具有行政管理性質(zhì)。

        2.原告的賠償請(qǐng)求應(yīng)否得到支持?為什么?

        答案:否。法律規(guī)定安裝120電話的目的是實(shí)現(xiàn)一種公共利益,而不是為醫(yī)院設(shè)定一種財(cái)產(chǎn)權(quán),郵電局安裝120電話的義務(wù)所對(duì)應(yīng)的權(quán)利并非醫(yī)院的財(cái)產(chǎn)權(quán),因而醫(yī)院不可因郵電局違背此法定義務(wù)而要求賠償。

        3.如果法院判令縣郵電局自判決生效之日起15天內(nèi)為原告開通“120”急救電話,縣郵電局拒不開通,法院可以采取哪些措施?

        答案:

        1)從期滿之日起,對(duì)該郵電局按日處以50元至100元的罰款。

        2)向郵電局上一級(jí)機(jī)關(guān)或者監(jiān)察、人事機(jī)關(guān)提出司法建議,并要求將處理情況告知人民法院。

        3)參照《民事訴訟法》第102條的有關(guān)規(guī)定,對(duì)主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人員予以罰款處罰。

        4)拒不履行判決,情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的,依法追究主管人員和直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。

        【案例二】

        案情:甲公司于1995年獲得國家專利局頒發(fā)的9518號(hào)實(shí)用新型專利權(quán)證書,后因未及時(shí)繳納年費(fèi)被國家專利局公告終止其專利權(quán)。1999年3月甲公司提出恢復(fù)其專利權(quán)的申請(qǐng),國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局于同年4月作出恢復(fù)其專利的決定。2000年3月,甲公司以專利侵權(quán)為由對(duì)乙公司提起民事訴訟。訴訟過程中,乙公司向?qū)@麖?fù)審委員會(huì)提出請(qǐng)求,要求宣告9518號(hào)專利權(quán)無效。2001年3月1日,專利復(fù)審委員會(huì)作出維持該專利有效的審查決定并通知乙公司。

        問題:

        1.如乙公司對(duì)恢復(fù)甲公司專利權(quán)的決定提起行政訴訟,其是否具有原告資格?為什么?

        答案:乙公司具有提起行政訴訟的原告資格,或乙公司有權(quán)對(duì)恢復(fù)專利權(quán)的行政行為提起行政訴訟(1分)。因?yàn)閷@只謴?fù)甲公司的專利權(quán)對(duì)乙公司將要或必然產(chǎn)生損害,乙公司與恢復(fù)專利權(quán)的行政行為具有法律上的利害關(guān)系或法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系(1分)。

        解析:依據(jù)《行政訴訟法》2條規(guī)定,公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益,有權(quán)依照本法向人民法院提起訴訟。最高法院《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》13條有下列情形之一的,公民、法人或者其他組織可以依法提起行政訴訟:(一)被訴的具體行政行為涉及其相鄰權(quán)或者公平競爭權(quán)的;(二)與被訴的行政復(fù)議決定有法律上利害關(guān)系或者在復(fù)議程序中被追加為第三人的;(三)要求主管行政機(jī)關(guān)依法追究加害人法律責(zé)任的;(四)與撤銷或者變更具體行政行為有法律上利害關(guān)系的。

        2.如乙公司于2002年4月對(duì)恢復(fù)甲公司專利權(quán)的決定提起行政訴訟,是否超過行政訴訟的起訴期限?為什么?

        答案:乙公司于2002年4月提起行政訴訟已經(jīng)超過起訴期限(1分)。因?yàn)橐夜咀詮?001年3月1日起已經(jīng)知道或者應(yīng)當(dāng)知道提起行政訴訟的訴權(quán)或起訴期限,按照行政訴訟法及最高人民法院司法解釋的規(guī)定,原告的起訴期限為三個(gè)月,從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為作出之日起計(jì)算,從知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長不超過兩年(1分)。

        解析:依據(jù)《行政訴訟法》 第39條規(guī)定,公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的,應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起三個(gè)月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》41條,行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為時(shí),未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者起訴期限的,起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當(dāng)知道訴權(quán)或者起訴期限之日起計(jì)算,但從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長不得超過2年。

        3.2000年8月25日修正的《專利法》對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)的決定的效力是如何規(guī)定的?

        答案:對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)決定不服的,專利申請(qǐng)人或宣告專利權(quán)無效請(qǐng)求人可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴(2分)。

        解析:《專利法》第四十一條第二款規(guī)定,專利申請(qǐng)人對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)的復(fù)審決定不服的,可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。

        4.1992年9月4日修正的《專利法》對(duì)專利權(quán)的恢復(fù)未作出任何規(guī)定,假設(shè)被告在訴訟中提出“恢復(fù)專利權(quán)的行為屬于合法的自由裁量行為”,你認(rèn)為是否成立?為什么?

        答案:被告在訴訟中提出“恢復(fù)專利權(quán)的行為屬于合法的自由裁量行為”的觀點(diǎn)(說法、主張)不成立(1分)。因?yàn)榘凑找婪ㄐ姓瓌t中職權(quán)法定的要求,行政行為必須有明確的法律授權(quán)。由于法律對(duì)被告沒有恢復(fù)專利權(quán)的授權(quán),所以其行為不屬于合法的行政自由裁量行為(1分)。

        解析:依法行政原則包含兩層含義:一是法律優(yōu)越,即禁止行政機(jī)關(guān)違反現(xiàn)行有效的法律;二是法律保留,即行政機(jī)關(guān)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)有明確的法律規(guī)定為前提和基礎(chǔ)。本題涉及到法律保留原則。

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      糾錯(cuò)評(píng)論責(zé)編:chenzhu
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