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      2019年法律職業(yè)資格考試二卷模擬題:民事訴訟_第2頁

      來源:中華考試網(wǎng)   2019-03-10   【

        11.關(guān)于民事訴訟法的性質(zhì),下列哪一說法是正確的?( )

        A.根據(jù)其調(diào)整的社會關(guān)系,民事訴訟法是程序法

        B.根據(jù)其在法律體系中的地位,民事訴訟法是程序法

        C.根據(jù)其規(guī)定的內(nèi)容,民事訴訟法是程序法

        D.根據(jù)公法與私法的劃分標準,民事訴訟法是程序法

        【答案】C

        【考點】民事訴訟法的性質(zhì)

        【解析】選項A錯誤。從民事訴訟法調(diào)整的社會關(guān)系看,民事訴訟法是部門法。

        選項B錯誤。從民事訴訟法在我國社會主義法律體系中的地位看,民事訴訟法是基本法。

        選項C正確,選項D錯誤。從民事訴訟法的內(nèi)容看,民事訴訟法是程序法。

        12.根據(jù)《民事訴訟法》及相關(guān)司法解釋,關(guān)于法院調(diào)解,下列哪一選項是錯誤的?( )

        A.法院可以委托與當事人有特定關(guān)系的個人進行調(diào)解,達成協(xié)議的,法院應當依法予以確認

        B.當事人在訴訟中自行達成和解協(xié)議的,可以申請法院依法確認和解協(xié)議并制作調(diào)解書

        C.法院制作的調(diào)解書生效后都具有執(zhí)行力

        D.法院調(diào)解書確定的擔保條款的條件成就時,當事人申請執(zhí)行的,法院應當依法執(zhí)行

        【答案】C

        【考點】法院調(diào)解

        【解析】選項A說法正確!墩{(diào)解規(guī)定》第三條第二款規(guī)定,經(jīng)各方當事人同意,人民法院可以委托前款規(guī)定的單位或者個人對案件進行調(diào)解,達成調(diào)解協(xié)議后,人民法院應當依法予以確認。

        選項B說法正確。《調(diào)解規(guī)定》第四條第一款規(guī)定,當事人在訴訟過程中自行達成和解協(xié)議的,人民法院可以根據(jù)當事人的申請依法確認和解協(xié)議制作調(diào)解書。雙方當事人申請庭外和解的期間,不計入審限。

        選項C說法錯誤。具有給付內(nèi)容的生效調(diào)解書具有強制執(zhí)行力,不具有給付內(nèi)容的生效調(diào)解書,不具有強制執(zhí)行力。

        選項D說法正確!墩{(diào)解規(guī)定》第十九條第一款規(guī)定,調(diào)解書確定的擔保條款條件或者承擔民事責任的條件成就時,當事人申請執(zhí)行的,人民法院應當依法執(zhí)行。

        13.下列哪一選項屬于《民事訴訟法》直接規(guī)定、具有簡易程序特點的內(nèi)容?( )

        A.原告起訴或被告答辯時要向法院提供明確的送達地址

        B.適用簡易程序?qū)徖淼膭趧雍贤m紛在開庭審理時應先行調(diào)解

        C.在簡易程序中,法院指定舉證期限可以少于30天

        D.適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣䲡r,審判組織一律采用獨任制

        【答案】D

        【考點】簡易程序

        【解析】選項A錯誤!逗喴壮绦蛞(guī)定》第五條第一款規(guī)定,當事人應當在起訴或者答辯時向人民法院提供自己準確的送達地址、收件人、電話號碼等其他聯(lián)系方式,并簽名或者捺印確認。因此,這是簡易程序中的直接規(guī)定,而非《民事訴訟法》的直接規(guī)定,不符合題意。

        選項B錯誤!逗喴壮绦蛞(guī)定》第十四條第一款規(guī)定,下列民事案件,人民法院在開庭審理時應當先行調(diào)解:(一)婚姻家庭糾紛和繼承糾紛;(二)勞務合同糾紛;(三)交通事故和工傷事故引起的權(quán)利義務關(guān)系較為明確的損害賠償糾紛;(四)宅基地和相鄰關(guān)系糾紛;(五)合伙協(xié)議糾紛;(六)訴訟標的額較小的糾紛。據(jù)此可知,適用簡易程序?qū)徖淼膭趧雍贤m紛在開庭審理時應先行調(diào)解,是《簡易程序規(guī)定》中的直接規(guī)定,而非《民事訴訟法》中的直接規(guī)定,不符合題意。

        選項C錯誤!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定>中有關(guān)舉證時限規(guī)定的通知》第二條規(guī)定,關(guān)于適用簡易程序?qū)徖戆讣呐e證期限問題。適用簡易程序?qū)徖淼陌讣,人民法院指定的舉證期限不受《證據(jù)規(guī)定》第三十三條第三款規(guī)定的限制,可以少于三十日。簡易程序轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖,人民法院指定的舉證期限少于三十日的,人民法院應當為當事人補足不少于三十日的舉證期限。但在征得當事人同意后,人民法院指定的舉證期限可以少于三十日。據(jù)此可知,在簡易程序中,法院指定舉證期限可以少于30天,是司法解釋中的直接規(guī)定,而非《民事訴訟法》中的直接規(guī)定,不符合題意。

        選項D正確。《民事訴訟法》第四十條第二款規(guī)定,適用簡易程序?qū)徖淼拿袷掳讣,由審判員一人獨任審理。

        14.二審法院根據(jù)當事人上訴和案件審理情況,對上訴案件作出相應裁判。下列哪一選項是正確的?( )

        A.二審法院認為原判對上訴請求的有關(guān)事實認定清楚、適用法律正確,裁定駁回上訴,維持原判

        B.二審法院認為原判對上訴請求的有關(guān)事實認定清楚,但適用法律有錯誤,裁定發(fā)回重審

        C.二審法院認為一審判決是在案件未經(jīng)開庭審理而作出的,裁定撤銷原判,發(fā)回重審

        D.原審原告增加獨立的訴訟請求,二審法院合并審理,一并作出判決

        【答案】C

        【考點】二審裁判

        【解析】選項A錯誤!睹袷略V訟法》第一百五十三條第一款第(一)項規(guī)定,第二審人民法院對上訴案件,經(jīng)過審理,認為原判決認定事實清楚,適用法律正確的,判決駁回上訴,維持原判決。據(jù)此可知,應該是“判決”駁回上訴,而非“裁定”駁回上訴。

        選項B錯誤。《民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(二)項規(guī)定,第二審人民法院對上訴案件,經(jīng)過審理,認為原判決適用法律錯誤的,依法改判。據(jù)此可知,僅是“適用法律錯誤”的,應當依法改判,而不是發(fā)回重審。

        選項C正確!睹袷略V訟法》第一百五十三條第一款第(四)項規(guī)定,第二審人民法院對上訴案件,經(jīng)過審理,認為原判決違反法定程序,可能影響案件正確判決的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審。

        選項D錯誤!睹裨V意見》第一百八十四條規(guī)定,在第二審程序中,原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的,第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進行調(diào)解,調(diào)解不成的,告知當事人另行起訴。

        15.三合公司訴兩江公司合同糾紛一案,經(jīng)法院審理后判決兩江公司敗訴。此后,兩江公司與海大公司合并成立了大江公司。在對兩江公司財務進行審核時,發(fā)現(xiàn)了一份對前述案件事實認定極為重要的證據(jù)。關(guān)于該案的再審,下列哪一說法是正確的?( )

        A.應當由兩江公司申請再審并參加訴訟

        B.應當由海大公司申請再審并參加訴訟

        C.應當由大江公司申請再審并參加訴訟

        D.應當由兩江公司申請再審,但必須由大江公司參加訴訟

        【答案】C

        【考點】再審程序的啟動

        【解析】《民訴意見》第五十條規(guī)定,企業(yè)法人合并的,因合并前的民事活動發(fā)生的糾紛,以合并后的企業(yè)為當事人;企業(yè)法人分立的,因分立前的民事活動發(fā)生的糾紛,以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。本題中,兩江公司與海大公司合并成立了大江公司,因其之前的民事活動發(fā)生的糾紛,以合并后的企業(yè)大江公司為當事人。

        16.執(zhí)行程序的參與分配制度對適用條件作了規(guī)定。下列哪一選項不屬于參與分配適用的條件?( )

        A.被執(zhí)行人的財產(chǎn)無法清償所有的債權(quán)

        B.被執(zhí)行人為法人或其他組織而非自然人

        C.有多個申請人對同一被申請人享有債權(quán)

        D.參與分配的債權(quán)只限于金錢債權(quán)

        【答案】B

        【考點】執(zhí)行程序中的參與分配制度

        【解析】參與分配是指在執(zhí)行過程中,因債務人的財產(chǎn)不足以清償多個債權(quán)人的債權(quán),申請執(zhí)行人以外的其他債權(quán)人憑借有效的執(zhí)行根據(jù)加入到已經(jīng)開始的執(zhí)行過程中,使各個債權(quán)能夠公平受償?shù)闹贫。參與分配適用的條件包括:(1)被執(zhí)行人的財產(chǎn)無法清償所有債權(quán);(2)被執(zhí)行人為自然人或其他組織,而非法人;(3)有多個申請人對同一被申請人享有債權(quán);(4)申請人必須取得生效的執(zhí)行根據(jù),起訴后尚未獲得生效判決的債權(quán)人不具備參與分配的資格;(5)參與分配的債權(quán)只限于金錢債權(quán);(6)參與分配必須發(fā)生在執(zhí)行程序開始后,被執(zhí)行人的財產(chǎn)清償完畢之前。據(jù)此可知,選項B不屬于參與分配適用的條件。

        17.關(guān)于執(zhí)行行為異議與案外人對訴訟標的異議的比較,下列哪一選項是錯誤的?( )

        A.異議都是在執(zhí)行過程中提出

        B.異議都應當向執(zhí)行法院提出

        C.申請異議當事人有部分相同

        D.申請異議人對法院針對異議所作裁定不服,可采取的救濟手段相同

        【答案】D

        【考點】執(zhí)行異議

        【解析】選項A、B說法正確。對執(zhí)行行為的異議,是指當事人、利害關(guān)系人對人民法院的執(zhí)行行為提出質(zhì)疑,從而要求人民法院變更后停止執(zhí)行行為的請求。案外人對執(zhí)行標的的異議,是指在執(zhí)行過程中,案外人對被執(zhí)行的財產(chǎn)的全部或一部分主張實體權(quán)利并要求負責執(zhí)行的人民法院停止并變更執(zhí)行的書面請求。據(jù)此可知,無論是對執(zhí)行行為的異議,還是案外人對訴訟標的的異議,都是在執(zhí)行過程中提出,且必須向負責執(zhí)行的人民法院提出。

        選項C說法正確。對執(zhí)行行為提出異議的申請人是當事人及利害關(guān)系人;對執(zhí)行標的提出異議的申請人是案外人,該案外人即利害關(guān)系人。因此,申請異議的當事人有部分相同。

        選項D說法錯誤!睹袷略V訟法》第二百零二條規(guī)定,當事人、利害關(guān)系人認為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的,可以向負責執(zhí)行的人民法院提出書面異議。當事人、利害關(guān)系人提出書面異議的,人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查,理由成立的,裁定撤銷或者改正;理由不成立的,裁定駁回。當事人、利害關(guān)系人對裁定不服的,可以自裁定送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院申請復議。第二百零四條規(guī)定,執(zhí)行過程中,案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的,人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查,理由成立的,裁定中止對該標的的執(zhí)行;理由不成立的,裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服,認為原判決、裁定錯誤的,依照審判監(jiān)督程序辦理;與原判決、裁定無關(guān)的,可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。據(jù)此可知,兩種異議申請人對法院針對異議所作出的裁定不服的,可采取的救濟手段不相同。

        18.某企業(yè)使用霉變面粉加工饅頭,潛在受害人不可確定。甲、乙、丙、丁等20多名受害者提起損害賠償訴訟,但未能推選出訴訟代表人。法院建議由甲、乙作為訴訟代表人,但丙、丁等人反對。關(guān)于本案,下列哪一選項是正確的?( )

        A.丙、丁等人作為訴訟代表人參加訴訟

        B.丙、丁等人推選代表人參加訴訟

        C.訴訟代表人由法院指定

        D.在丙、丁等人不認可訴訟代表人情況下,本案裁判對丙、丁等人沒有約束力

        【答案】C

        【考點】訴訟代表人

        【解析】《民訴意見》第六十一條規(guī)定,依照民事訴訟法第五十五條規(guī)定,當事人一方人數(shù)眾多在起訴時不確定的,由當事人推選代表人,當事人推選不出的,可以由人民法院提出人選與當事人協(xié)商,協(xié)商不成的,也可以由人民法院在起訴的當事人中指定代表人。據(jù)此可知,人民法院提出訴訟代表人人選與當事人協(xié)商不成的,可由人民法院在起訴的當事人中指定代表人。

        19.甲不履行仲裁裁決,乙向法院申請執(zhí)行。甲擬提出不予執(zhí)行的申請并提出下列證據(jù)證明仲裁裁決應不予執(zhí)行。針對下列哪一選項,法院可裁定駁回甲的申請?( )

        A.甲、乙沒有訂立仲裁條款或達成仲裁協(xié)議

        B.仲裁庭組成違反法定程序

        C.裁決事項超出仲裁機構(gòu)權(quán)限范圍

        D.仲裁裁決沒有根據(jù)經(jīng)當事人質(zhì)證的證據(jù)認定事實

        【答案】D

        【考點】仲裁裁決的不予執(zhí)行

        【解析】《仲裁法》第六十三條規(guī)定,被申請人提出證據(jù)證明裁決有民事訴訟法第二百一十七條(新《民事訴訟法》第二百一十三條)第二款規(guī)定的情形之一的,經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實,裁定不予執(zhí)行!睹袷略V訟法》第二百一十三條第二款規(guī)定,被申請人提出證據(jù)證明仲裁裁決有下列情形之一的,經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實,裁定不予執(zhí)行:(一)當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的;(二)裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構(gòu)無權(quán)仲裁的;(三)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;(四)認定事實的主要證據(jù)不足的;(五)適用法律確有錯誤的;(六)仲裁員在仲裁該案時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁決行為的。

        選項A屬于《民事訴訟法》第二百一十三條第二款第(一)項中規(guī)定的不予執(zhí)行的法定事由。

        選項B屬于《民事訴訟法》第二百一十三條第二款第(三)項中規(guī)定的不予執(zhí)行的法定事由。

        選項C屬于《民事訴訟法》第二百一十三條第二款第(二)項中規(guī)定的不予執(zhí)行的法定事由。

        選項D不屬于《民事訴訟法》第二百一十三條第二款中規(guī)定的任何一項法定事由,甲若以此為由申請不予執(zhí)行的,法院可裁定駁回甲的申請。

        20.根據(jù)《民事訴訟法》和民事訴訟理論,關(guān)于期間,下列哪一選項是正確的?( )

        A.法定期間都是不可變期間,指定期間都是可變期間

        B.法定期間的開始日及期間中遇有節(jié)假日的,應當在計算期間時予以扣除

        C.當事人參加訴訟的在途期間不包括在期間內(nèi)

        D.遇有特殊情況,法院可依職權(quán)變更原確定的指定期間

        【答案】D

        【考點】期間

        【解析】選項A錯誤,選項D正確。法定期間,是指由法律明文規(guī)定的期間。法定期間包括絕對不可變期間和相對不可變期間。絕對不可變期間,是指該期間經(jīng)法律確定,任何機構(gòu)和人員都不得改變,如上訴期間等。相對不可變期間,是指該期間經(jīng)法律確定后,在通常情況下不可改變,但遇到有關(guān)法定事由,法院可對其依法予以變更,如一審的案件審理期間。指定期間,是指人民法院根據(jù)案件審理時遇到的具體情況和案件審理的需要,依職權(quán)決定當事人及其他訴訟參與人進行或完成某種訴訟行為的期間,如法院指定當事人補正訴狀的期間、限定當事人提供證據(jù)的期間等。指定期間在通常情況下不應任意變更,但如遇有特殊情況,法院可依職權(quán)變更原確定的指定期間。

        選項B錯誤。期間開始日,從有關(guān)的訴訟法律關(guān)系的主體接收了有關(guān)法律文書或訴訟文書的次日起開始計算。法定期間或指定期間的最后一日是節(jié)假日的,以節(jié)假日期滿后的第一個工作日為期間屆滿的日期。但法定期間或指定期間的開始日以及期間中的一些日期是節(jié)假日的,應當計算在期間內(nèi)而不應從期間中扣除。

        選項C錯誤。法律規(guī)定的在途期間不計算在內(nèi)的期間,只是指訴訟文書的在途期間,而不包括當事人為進行訴訟行為而產(chǎn)生的在途期間。

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      糾錯評論責編:chenzhu
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