2019年法律職業(yè)資格考試二卷模擬題：民事訴訟

　　1.甲在麗都酒店就餐，顧客乙因地板濕滑不慎滑倒，將熱湯灑到甲身上，甲被燙傷。甲擬向法院提起訴訟。關(guān)于本案當(dāng)事人的確定，下列哪一說法是正確的?( )

　　A.甲起訴麗都酒店，乙是第三人

　　B.甲起訴乙，麗都酒店是第三人

　　C.甲起訴，只能以乙或麗都酒店為單一被告

　　D.甲起訴麗都酒店，乙是共同被告

　　【答案】D

　　【考點(diǎn)】被告資格的確定

　　【解析】《侵權(quán)責(zé)任法》第37條規(guī)定，賓館、商場(chǎng)、銀行、車站、娛樂場(chǎng)所等公共場(chǎng)所的管理人或者群眾性活動(dòng)的組織者，未盡到安全保障義務(wù)，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任;管理人或者組織者未盡到安全保障義務(wù)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第6條第2款規(guī)定，因第三人侵權(quán)導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的，由實(shí)施侵權(quán)行為的第三人承擔(dān)賠償責(zé)任。安全保障義務(wù)人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)在其能夠防止或者制止損害的范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充賠償責(zé)任。安全保障義務(wù)人承擔(dān)責(zé)任后，可以向第三人追償。賠償權(quán)利人起訴安全保障義務(wù)人的，應(yīng)當(dāng)將第三人作為共同被告，但第三人不能確定的除外。本題中，甲的燙傷是第三人乙直接造成的，但是乙之所以會(huì)滑倒將熱湯灑到甲身上，是因?yàn)辂惗季频甑牡匕鍧窕�，即麗都酒店作為安全保障義務(wù)人存在過錯(cuò)。權(quán)利人起訴麗都酒店的，乙應(yīng)該作為共同被告。

　　2.張某訴季某人身?yè)p害賠償一案判決生效后，張某以法院剝奪其辯論權(quán)為由申請(qǐng)?jiān)賹�，在法院審查張某再審申�?qǐng)期間，檢察院對(duì)該案提出抗訴。關(guān)于法院的處理方式，下列哪一選項(xiàng)是正確的?( )

　　A.法院繼續(xù)對(duì)當(dāng)事人的再審申請(qǐng)進(jìn)行審查，并裁定是否再審

　　B.法院應(yīng)當(dāng)審查檢察院的抗訴是否成立，并裁定是否再審

　　C.法院應(yīng)當(dāng)審查檢察院的抗訴是否成立，如不成立，再繼續(xù)審查當(dāng)事人的再審申請(qǐng)

　　D.法院直接裁定再審

　　【答案】D

　　【考點(diǎn)】再審的啟動(dòng)

　　【解析】《民事訴訟法》第188條規(guī)定，人民檢察院提出抗訴的案件，接受抗訴的人民法院應(yīng)當(dāng)自收到抗訴書之日起30日內(nèi)作出再審的裁定;有本法第179條第1款第(一)項(xiàng)至第(五)項(xiàng)規(guī)定情形之一的，可以交下一級(jí)人民法院再審。據(jù)此可知，檢察院抗訴的，法院應(yīng)當(dāng)再審。本題中，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徟c檢察院抗訴發(fā)生了重合，因法律規(guī)定檢察院提出抗訴，法院必須再審，那么法院就沒有必要再對(duì)當(dāng)事人的再審申請(qǐng)進(jìn)行審查了，直接裁定再審即可。

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　　3.郭某訴張某財(cái)產(chǎn)損害一案，法院進(jìn)行了庭前調(diào)解，張某承認(rèn)對(duì)郭某財(cái)產(chǎn)造成損害，但在賠償數(shù)額上雙方無法達(dá)成協(xié)議。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的?( )

　　A.張某承認(rèn)對(duì)郭某財(cái)產(chǎn)造成損害，已構(gòu)成自認(rèn)

　　B.張某承認(rèn)對(duì)郭某財(cái)產(chǎn)造成損害，可作為對(duì)張某不利的證據(jù)使用

　　C.郭某仍需對(duì)張某造成財(cái)產(chǎn)損害的事實(shí)舉證證明

　　D.法院無需開庭審理，本案事實(shí)清楚可直接作出判決

　　【答案】C

　　【考點(diǎn)】自認(rèn)

　　【解析】選項(xiàng)A、B錯(cuò)誤，選項(xiàng)C正確。《民訴證據(jù)規(guī)定》第67條規(guī)定，在訴訟中，當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)可，不得在其后的訴訟中作為對(duì)其不利的證據(jù)。

　　選項(xiàng)D錯(cuò)誤。第一審民事案件，法院未經(jīng)開庭審理，不得徑行裁判。

　　4.甲公司申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行乙公司的財(cái)產(chǎn)，法院將乙公司的一處房產(chǎn)列為執(zhí)行標(biāo)的。執(zhí)行中，丙銀行向法院主張，乙公司已將該房產(chǎn)抵押貸款，并以自己享有抵押權(quán)為由提出異議。乙公司否認(rèn)將房產(chǎn)抵押給丙銀行。經(jīng)審查，法院駁回丙銀行的異議。丙銀行擬向法院起訴，關(guān)于本案被告的確定，下列哪一選項(xiàng)是正確的?( )

　　A.丙銀行只能以乙公司為被告起訴

　　B.丙銀行只能以甲公司為被告起訴

　　C.丙銀行可選擇甲公司為被告起訴，也可選擇乙公司為被告起訴

　　D.丙銀行應(yīng)當(dāng)以甲公司和乙公司為共同被告起訴

　　【答案】D

　　【考點(diǎn)】執(zhí)行標(biāo)的異議中被告的確定

　　【解析】《最高人民法院關(guān)于適用執(zhí)行程序若干問題的解釋》第17條規(guī)定，案外人依照民事訴訟法第204條規(guī)定提起訴訟，對(duì)執(zhí)行標(biāo)的主張實(shí)體權(quán)利，并請(qǐng)求對(duì)執(zhí)行標(biāo)的停止執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)以申請(qǐng)執(zhí)行人為被告;被執(zhí)行人反對(duì)案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的所主張的實(shí)體權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)以申請(qǐng)執(zhí)行人和被執(zhí)行人為共同被告。

　　本題中，被執(zhí)行人乙公司否認(rèn)丙的實(shí)體權(quán)利，則應(yīng)當(dāng)以甲公司和乙公司為共同被告起訴。

　　5.紅光公司起訴藍(lán)光公司合同糾紛一案，A市B區(qū)法院受理后，藍(lán)光公司提出管轄權(quán)異議，認(rèn)為本案應(yīng)當(dāng)由A市中級(jí)法院管轄。B區(qū)法院裁定駁回藍(lán)光公司異議，藍(lán)光公司提起上訴。此時(shí)，紅光公司向B區(qū)法院申請(qǐng)撤訴，獲準(zhǔn)。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的?( )

　　A.B區(qū)法院裁定準(zhǔn)予撤訴是錯(cuò)誤的，因?yàn)樗{(lán)光公司已經(jīng)提起上訴

　　B.紅光公司應(yīng)當(dāng)向A市中級(jí)法院申請(qǐng)撤訴，并由其裁定是否準(zhǔn)予撤訴

　　C.B區(qū)法院應(yīng)當(dāng)待A市中級(jí)法院就藍(lán)光公司的上訴作出裁定后，再裁定是否準(zhǔn)予撤訴

　　D.B區(qū)法院裁定準(zhǔn)予撤訴后，二審法院不再對(duì)管轄權(quán)異議的上訴進(jìn)行審查

　　【答案】D

　　【考點(diǎn)】管轄權(quán)異議裁定作出前原告申請(qǐng)撤訴的處理

　　【解析】《最高人民法院關(guān)于審理民事級(jí)別管轄異議案件若干問題的規(guī)定》第2條規(guī)定，在管轄權(quán)異議裁定作出前，原告申請(qǐng)撤回起訴，受訴人民法院作出準(zhǔn)予撤回起訴裁定的，對(duì)管轄權(quán)異議不再審查，并在裁定書中一并寫明。

　　6.關(guān)于民事仲裁與民事訴訟的區(qū)別，下列哪一選項(xiàng)是正確的?( )

　　A.具有給付內(nèi)容的生效判決書都具有執(zhí)行力，具有給付內(nèi)容的生效裁決書沒有執(zhí)行力

　　B.訴訟中當(dāng)事人可以申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，在仲裁中不可以申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全

　　C.仲裁不需對(duì)案件進(jìn)行開庭審理，訴訟原則上要對(duì)案件進(jìn)行開庭審理

　　D.仲裁機(jī)構(gòu)是民間組織，法院是國(guó)家機(jī)關(guān)

　　【答案】D

　　【考點(diǎn)】民事仲裁與民事訴訟的區(qū)別

　　【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤�！吨俨梅ā返诹�十二條規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行裁決。一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。受申請(qǐng)的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。據(jù)此可知，具有給付內(nèi)容的生效裁決書也具有執(zhí)行力。

　　選項(xiàng)B錯(cuò)誤�！吨俨梅ā返诙�十八條規(guī)定，一方當(dāng)事人因另一方當(dāng)事人的行為或者其他原因，可能使裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的，可以申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全。當(dāng)事人申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全的，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請(qǐng)依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定提交人民法院。據(jù)此可知，在仲裁中，也可以申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全。

　　選項(xiàng)C錯(cuò)誤。《仲裁法》第三十九條規(guī)定，仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進(jìn)行。當(dāng)事人協(xié)議不開庭的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請(qǐng)書、答辯書以及其他材料作出裁決。據(jù)此可知，仲裁原則上也是應(yīng)當(dāng)開庭審理。

　　選項(xiàng)D正確。仲裁機(jī)構(gòu)是民間機(jī)構(gòu)，而法院是司法審判機(jī)構(gòu)，是國(guó)家機(jī)關(guān)。

　　7.甲因乙久拖房租不付，向法院起訴，要求乙支付半年房租6，000元。在案件開庭審理前，甲提出書面材料，表示時(shí)間已過去1個(gè)月，乙應(yīng)將房租增至7，000元。關(guān)于法院對(duì)甲增加房租的要求的處理，下列哪一選項(xiàng)是正確的?( )

　　A.作為新的訴訟受理，合并審理

　　B.作為訴訟標(biāo)的變更，另案審理，

　　C.作為訴訟請(qǐng)求增加，繼續(xù)審理

　　D.不予受理，告知甲可以另行起訴

　　【答案】C

　　【考點(diǎn)】訴訟請(qǐng)求的變更

　　【解析】訴訟標(biāo)的與訴訟請(qǐng)求具有密切聯(lián)系，但兩者并不等同。訴訟標(biāo)的是當(dāng)事人爭(zhēng)議的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，訴訟請(qǐng)求則是基于法律關(guān)系要求法院作出的特定判決。本題中，訴訟標(biāo)的是房屋租賃關(guān)系，而訴訟請(qǐng)求是要求乙支付拖欠的房租。甲在訴訟過程將之前索要的房租金額從6，000元增至7，000元，僅是訴訟請(qǐng)求的增加，當(dāng)事人爭(zhēng)議的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系并沒有變，即訴訟標(biāo)的沒有變更。訴訟仍然是原來的訴訟，不是新的訴訟，不能作為新的訴訟來審理。另外，《民事訴訟法》第一百二十六條規(guī)定，原告增加訴訟請(qǐng)求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求，可以合并審理。因此，法院應(yīng)繼續(xù)審理該案，不存在合并審理的問題。

　　8.關(guān)于民事訴訟法基本原則在民事訴訟中的具體體現(xiàn)，下列哪一說法是正確的?( )

　　A.當(dāng)事人有權(quán)決定是否委托代理人代為進(jìn)行訴訟，是訴訟權(quán)利平等原則的體現(xiàn)

　　B.當(dāng)事人均有權(quán)委托代理人代為進(jìn)行訴訟，是處分原則的體現(xiàn)

　　C.原告與被告在訴訟中有一些不同但相對(duì)等的權(quán)利，是同等原則的體現(xiàn)

　　D.當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議不僅要自愿，內(nèi)容也不得違法，是法院調(diào)解自愿和合法原則的體現(xiàn)

　　【答案】D

　　【考點(diǎn)】民事訴訟的基本原則

　　【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤�！睹袷略V訟法》第十三條規(guī)定，當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。當(dāng)事人決定是否委托代理人，或是委托誰(shuí)為訴訟代理人是其對(duì)自己權(quán)利的一種行使和處分，此是處分原則的體現(xiàn)，而非訴訟權(quán)利平等原則的體現(xiàn)。

　　選項(xiàng)B錯(cuò)誤�！睹袷略V訟法》第八條規(guī)定，民事訴訟當(dāng)事人有平等的訴訟權(quán)利。人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)保障和便利當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利，對(duì)當(dāng)事人在適用法律上一律平等。當(dāng)事人在適用法律上一律平等，均有權(quán)委托訴訟代理人，此是訴訟權(quán)利平等原則的體現(xiàn)，而非處分原則的體現(xiàn)。

　　選項(xiàng)C錯(cuò)誤�！睹袷略V訟法》第五條規(guī)定，外國(guó)人、無國(guó)籍人、外國(guó)企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴，同中華人民共和國(guó)公民、法人和其他組織有同等的訴訟權(quán)利義務(wù)。外國(guó)法院對(duì)中華人民共和國(guó)公民、法人和其他組織的民事訴訟權(quán)利加以限制的，中華人民共和國(guó)人民法院對(duì)該國(guó)公民、企業(yè)和組織的民事訴訟權(quán)利，實(shí)行對(duì)等原則。據(jù)此可知，原告與被告在訴訟中有一些不同但相對(duì)等的權(quán)利，是對(duì)等原則的體現(xiàn)，而非同等原則的體現(xiàn)。另外，同等原則與對(duì)等原則僅適用于“外國(guó)人、無國(guó)籍人、外國(guó)企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴”，而本題沒有給出這一前提。

　　選項(xiàng)D正確�！睹袷略V訟法》第九條規(guī)定，人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)自愿和合法的原則進(jìn)行調(diào)解;調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。此規(guī)定是法院調(diào)解自愿和合法原則的體現(xiàn)。

　　9.根據(jù)《民事訴訟法》和相關(guān)司法解釋，關(guān)于中級(jí)法院，下列哪一表述是正確的?( )

　　A.既可受理一審涉外案件，也可受理一審非涉外案件

　　B.審理案件組成合議庭時(shí)，均不可邀請(qǐng)陪審員參加

　　C.審理案件均須以開庭審理的方式進(jìn)行

　　D.對(duì)案件所作出的判決均為生效判決

　　【答案】A

　　【考點(diǎn)】中院審理案件的相關(guān)規(guī)定

　　【解析】選項(xiàng)A正確�！睹袷略V訟法》第十九條規(guī)定，中級(jí)人民法院管轄下列第一審民事案件：(一)重大涉外案件;(二)在本轄區(qū)有重大影響的案件;(三)最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件。據(jù)此可知，中院既可受理一審涉外案件，也可以受理一審非涉外案件。

　　選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《民事訴訟法》第四十條第一款規(guī)定，人民法院審理第一審民事案件，由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。據(jù)此可知，中院在審理第一審民事案件時(shí)，合議庭由審判員、陪審員共同組成或者由審判員組成。

　　選項(xiàng)C錯(cuò)誤�！睹袷略V訟法》第一百二十條規(guī)定，人民法院審理民事案件，除涉及國(guó)家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理的，可以不公開審理。第一百五十二條第一款規(guī)定，第二審人民法院對(duì)上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過閱卷和調(diào)查，詢問當(dāng)事人，在事實(shí)核對(duì)清楚后，合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的，也可以徑行判決、裁定。若中級(jí)法院審理的案件是一審案件則只有上述幾類案件應(yīng)當(dāng)不公開或根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)不公開;若中級(jí)法院審理的案件是二審案件，則根據(jù)《民事訴訟法》第一百五十二條的規(guī)定，在合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的情況下，也可以徑行判決、裁定。

　　選項(xiàng)D錯(cuò)誤�！睹袷略V訟法》第一百四十七條第一款規(guī)定，當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。中院并非僅審理上訴案件，也可以審理第一審民事案件，其審理第一審民事案件時(shí)所作出的判決不是生效判決，是可以上訴的。

　　10.吳某被王某打傷后訴至法院，王某敗訴。一審判決書送達(dá)王某時(shí)，其當(dāng)即向送達(dá)人鄭某表示上訴，但因其不識(shí)字，未提交上訴狀。關(guān)于王某行為的法律效力，下列哪一選項(xiàng)是正確的?( )

　　A.王某已經(jīng)表明上訴，產(chǎn)生上訴效力

　　B.鄭某將王某的上訴要求告知法院后，產(chǎn)生上訴效力

　　C.王某未提交上訴狀，不產(chǎn)生上訴效力

　　D.王某口頭上訴經(jīng)二審法院同意后，產(chǎn)生上訴效力

　　【答案】C

　　【考點(diǎn)】上訴的提起

　　【解析】《民事訴訟法》第一百四十八條規(guī)定，上訴應(yīng)當(dāng)遞交上訴狀。上訴狀的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)包括當(dāng)事人的姓名，法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負(fù)責(zé)人的姓名;原審人民法院名稱、案件的編號(hào)和案由;上訴的請(qǐng)求和理由。據(jù)此可知，上訴必須提交上訴狀，王某未提交上訴狀，不產(chǎn)生上訴的效力。