21.甲公司在紙手帕等紙制產(chǎn)品上注冊了“茉莉花”文字及圖形商標。下列哪些未經(jīng)許可的行為構(gòu)成侵權(quán)?

　　A.乙公司在其制造的紙手帕包裝上突出使用“茉莉花”圖形

　　B.丙商場將假冒“茉莉花”牌紙手帕作為贈品進行促銷活動

　　C.丁公司長期制造茉莉花香型的紙手帕，并在包裝上標注“茉莉花香型”

　　D.戊公司購買甲公司的“茉莉花”紙手帕后，將“茉莉花”改為“山茶花”重新包裝后銷售

　　答案：ABD

　　解析：《商標法實施條例》第50條規(guī)定，有下列行為之一的，屬于商標法第五十二條第(五) 項所稱侵犯注冊商標專用權(quán)的行為：(一)在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標相同或者近似的標志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導公眾的;(二)故意為侵犯他人注冊商標專用權(quán)行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的。本題中，乙公司將“茉莉花”圖形使用在其紙手帕的包裝上，容易誤導公眾，因此構(gòu)成侵權(quán)，A項正確�！渡虡朔ā返�52條規(guī)定：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權(quán)：……(二)銷售侵犯注冊商標專用權(quán)的商品的……”丙商場將假冒“茉莉花”牌紙手帕作為贈品進行促銷也是一種變相的銷售活動，已經(jīng)構(gòu)成了侵權(quán)，B項正確。丁公司在產(chǎn)品包裝上標注“茉莉花香型”，只是說明產(chǎn)品的特性，不構(gòu)成商標侵權(quán)，所以C是不能選的。《商標法》第52條規(guī)定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權(quán)：……(四)未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的……戊公司的行為構(gòu)成了反向假冒，構(gòu)成侵權(quán)，因此D是應(yīng)該選的。本題正確答案是ABD.

　　22.商標局受理了一批商標注冊申請，審查過程中均未發(fā)現(xiàn)在先申請。商標局應(yīng)當依法駁回下列哪些注冊申請?

　　A.將“紅旗”文字商標使用于油漆商品上

　　B.將“敵爾蚊”文字商標使用于驅(qū)蚊商品上

　　C.將“光明”文字商標使用于燈泡商品上

　　D.將“紅高粱”文字商標使用于高粱釀制的白酒類商品上

　　答案：BD

　　解析：根據(jù)《商標法》第10條的規(guī)定，與中華人民共和國國旗相同或近似的標志不得作為商標使用。我國的國旗是五星紅旗，用“紅旗”作為文字商標應(yīng)當是允許的，因此本題不能選A.《商標法》第11條第1款規(guī)定：“下列標志不得作為商標注冊：(一)僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的;(二)僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的;(三)缺乏顯著特征的�！薄皵碃栁谩眱H僅直接表示驅(qū)蚊商品的功能、用途，不得作為商標注冊，B項可選�！肮饷鳌辈⒎侵苯颖硎緹襞萆唐返墓δ埽�可以作為商標注冊，不能選C項�！凹t高粱”僅僅直接表示了商品的主要原料，不得作為商標注冊，D項可選。

　　23.甲廠將生產(chǎn)飲料的配方作為商業(yè)秘密予以保護。乙通過化驗方法破解了該飲料的配方，并將該配方申請獲得了專利。甲廠認為乙侵犯了其商業(yè)秘密，訴至法院。下列哪些選項是正確的?

　　A.乙侵犯了甲廠的商業(yè)秘密

　　B.飲料配方不因甲廠的使用行為喪失新穎性

　　C.乙可以就該飲料的配方申請專利，但應(yīng)當給甲廠相應(yīng)的補償

　　D.甲廠有權(quán)在原有規(guī)模內(nèi)繼續(xù)生產(chǎn)該飲料

　　答案：BD

　　解析：《反不正當競爭法》第10條規(guī)定，經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密;(二)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密;(三)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或 者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。本題中，乙是通過化驗方法破解了該飲料的配方，并非以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取甲的商業(yè)秘密，不屬于侵害他人商業(yè)秘密的行為，所以A的說法是錯誤的。《專利法》第22條第2款規(guī)定，新穎性是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實用新型由他人向國務(wù)院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。本題中甲將飲料配方作為商業(yè)秘密予以保護，該配方尚未在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，仍然具有新穎性。因此B的說法是正確的�！秾＠�法》第63條第1款規(guī)定，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：……(二)在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的……“因此，D的說法是正確的，甲廠并不構(gòu)成專利侵權(quán)，有權(quán)在原有范圍內(nèi)繼續(xù)生產(chǎn)該飲料，所以本題正確答案是BD.

　　24.丁某在自家后院種植了葡萄，并壘起圍墻。譚某(12歲)和馬某(10歲)爬上圍墻攀摘葡萄，在爭搶中譚某將馬某擠下圍墻，圍墻上松動的石頭將馬某砸傷。下列哪些選項是正確的?

　　A.丁某應(yīng)當承擔賠償責任

　　B.譚某的監(jiān)護人應(yīng)當承擔民事責任

　　C.馬某自己有過失，應(yīng)當減輕賠償人的賠償責任

　　D.本案應(yīng)適用特殊侵權(quán)規(guī)則

　　答案：BCD

　　解析：《民法通則》第133條第1款規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔民事責任。監(jiān)護人盡了監(jiān)護責任的，可以適當減輕他的民事責任，所以A是正確的。第131條規(guī)定，受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責任，所以C是正確的。本題適用無過錯責任原則，屬于特殊侵權(quán)規(guī)則，所以D也是正確的。丁既沒有過錯，也沒有違法，所以不構(gòu)成侵權(quán)，不需要承擔責任，A的說法是錯誤的。所以本題正確答案是BCD.

　　25.某旅行社導游李某帶團游覽一處地勢險峻的景點時，眾人爭相拍照，李某未提示注意安全，該團游客崔某不慎將唐某撞下陡坡摔傷。下列哪些選項是正確的?

　　A.旅行社對損害結(jié)果不承擔賠償責任

　　B.崔某應(yīng)當對唐某承擔賠償責任

　　C.旅行社應(yīng)當承擔補充賠償責任

　　D.李某應(yīng)當對唐某承擔侵權(quán)責任

　　答案：BC

　　解析：《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第6條，從事住宿、餐飲、娛樂等經(jīng)營活動或者其他社會活動的自然人、法人、其他組織，未盡合理限度范圍內(nèi)的安全保障義務(wù)致使他人遭受人身損害，賠償權(quán)利人請求其承擔相應(yīng)賠償責任的，人民法院應(yīng)予支持。因第三人侵權(quán)導致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的，由實施侵權(quán)行為的第三人承擔賠償責任。安全保障義務(wù)人有過錯的，應(yīng)當在其能夠防止或者制止損害的范圍內(nèi)承擔相應(yīng)的補充賠償責任。安全保障義務(wù)人承擔責任后，可以向第三人追償。賠償權(quán)利人起訴安全保障義務(wù)人的，應(yīng)當將第三人作為共同被告，但第三人不能確定的除外。本題中，崔某不慎將唐某撞下摔傷，屬于第三人侵權(quán)，應(yīng)該由崔某本人承擔賠償責任，B的說法是正確的，A錯誤。旅行社的李某未盡到安全提示義務(wù)，也是有過錯的，其應(yīng)當在能夠防止或者制止損害的范圍內(nèi)承擔相應(yīng)的補充賠償責任，所以C是正確的。另外，由于李某是旅行社的員工，其在履行職務(wù)行為時發(fā)生侵權(quán)事故，應(yīng)該由旅行社承擔侵權(quán)責任，而不是李某本人直接向受害人承擔侵權(quán)責任，所以D是不能選的。本題正確答案是BC.

　　26.周某將拍攝了其結(jié)婚儀式的彩色膠卷底片交給某彩擴店沖印，并預(yù)交了沖印費。周某于約定日期去取相片，彩擴店告知：因失火，其相片連同底片均被焚毀。周某非常痛苦，訴至法院請求彩擴店賠償膠卷費、沖印費損失及精神損害。下列哪些選項是正確的?

　　A.彩擴店侵害了周某的財產(chǎn)權(quán)和肖像權(quán)

　　B.彩擴店的行為構(gòu)成違約行為和侵權(quán)行為

　　C.彩擴店應(yīng)當賠償膠卷費并返還沖洗費

　　D.周某的精神損害賠償請求應(yīng)當?shù)玫街С?/P>

　　答案：BCD

　　解析：所謂肖像權(quán)是指公民享有的通過各種形式在客觀上再現(xiàn)自己的形象的權(quán)利�！睹穹ㄍ▌t》第100條規(guī)定：“公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像�！北绢}中彩擴店并未以營利為目的使用周某的肖像，因此并未侵害周某的肖像權(quán)，故而A項是錯誤的。

　　周某將彩色膠卷底片交給某彩擴店沖印，意味著雙方締結(jié)了一個承攬合同，彩擴店應(yīng)沖印相片并將相片交付給周某，但是因為此時相片連同底片均被焚毀，彩擴店無法履行自己的合同義務(wù)，構(gòu)成了違約。另外，周某對彩色膠卷底片享有所有權(quán)，如今底片被焚毀，可以認定彩擴店侵害了周某的所有權(quán)，因此B、C的說法正確。

　　《精神損害賠償司法解釋》第4條規(guī)定，具有人格象征意義的特定紀念物品，因侵權(quán)行為而永久性滅失或者毀損，物品所有人以侵權(quán)為由，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當依法予以受理。所以D的說法是正確的。

　　因此本題正確答案是BCD.

　　27.張某和柳某婚后開了一家美發(fā)店，由柳某經(jīng)營。二人自2005年6月起分居，張某于2005年12月向當?shù)胤ㄔ浩鹪V離婚。審理中查明，柳某曾于2005年9月向他人借款2萬元用于美發(fā)店的經(jīng)營。下列哪些選項是正確的?

　　A.該美發(fā)店屬于夫妻共同財產(chǎn)

　　B.該債務(wù)是夫妻共同債務(wù)，應(yīng)以共同財產(chǎn)清償

　　C.該債務(wù)是夫妻共同債務(wù)，張某應(yīng)承擔一半的清償責任

　　D.該債務(wù)系二人分居之后所負，不是用于夫妻共同生活，應(yīng)由柳某獨自承擔清償責任

　　答案：AB

　　解析：從本題提供的信息來看，張某、柳某夫妻二人對財產(chǎn)問題并無約定，因此應(yīng)適用法定夫妻財產(chǎn)制予以處理，二人婚后所開的美發(fā)店理當屬于夫妻共同財產(chǎn)，因此A項正確。《婚姻法司法解釋(二)》第24條規(guī)定：“債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當按夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外。”本題中柳某借款是為了夫妻共有的美發(fā)店的經(jīng)營，因此該債務(wù)屬于夫妻共同債務(wù)，故而D項錯誤�！痘橐龇ā返�41條規(guī)定：“離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務(wù)，應(yīng)當共同償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù)模�或財產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償;協(xié)議不成時，由人民法院判決�！币虼薆項正確。民法理論認為，夫妻雙方應(yīng)對共同債務(wù)承擔連帶清償責任，因此C項的表述不正確。

　　28.下列哪些情形構(gòu)成意思表示?

　　A.甲對乙說：我兒子如果考上重點大學，我一定請你喝酒

　　B.潘某在尋物啟示中稱，愿向送還失物者付酬金500元

　　C.孫某臨終前在日記中寫道：若離人世，愿將個人藏書贈與好友汪某

　　D.何某向一臺自動售貨機投幣購買飲料

　　答案：BCD

　　解析：所謂意思表示是指行為能力適格者將意欲實現(xiàn)的私法效果發(fā)表的行為，意思表示所發(fā)表的意思，不是尋常的意思，而是體現(xiàn)為民法效果的意思，亦即關(guān)于權(quán)利義務(wù)取得、喪失及變更的意思，本題中A項請人喝酒的行為屬于情誼行為，不構(gòu)成意思表示，不能選。懸賞廣告是指通過廣告形式聲明對完成廣告中規(guī)定的特定行為的任何人給付廣告中表明的報酬的行為，它是一種針對不特定人而發(fā)出的要約，屬于意思表示，因此B是正確的。《繼承法意見》第40條規(guī)定：“公民在遺書中涉及死后個人財產(chǎn)處分的內(nèi)容，確為死者真實意思的表示，有本人簽名并注明了年、月、日，又無相反證據(jù)的，可按自書遺囑對待�！倍�遺囑本身就是遺囑人本身的意思表示，C是正確的。另外，自動售貨機的設(shè)置本身是一種要約，也屬于意思表示，D是正確的，因此本題正確答案是BCD.

　　29.關(guān)于事業(yè)單位法人，下列哪些選項是錯誤的?

　　A.所有事業(yè)單位法人的全部經(jīng)費均來自國家財政撥款

　　B.具備法人條件的事業(yè)單位從成立之日起取得法人資格

　　C.國家舉辦的事業(yè)單位對其直接占有的動產(chǎn)享有所有權(quán)

　　D.事業(yè)單位法人名譽權(quán)遭受侵害的，有權(quán)訴請精神損害賠償

　　答案：ABCD

　　解析：并非所有的事業(yè)單位其經(jīng)費均來自國家財政撥款;況且某些事業(yè)單位，除了接受國家財政撥款外，也可自籌經(jīng)費。所以A的說法太絕對，不能選�！睹穹ㄍ▌t》第20條第2款規(guī)定：“具備法人條件的事業(yè)單位、社會團體，依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格;依法需要辦理法人登記的，經(jīng)核準登記，取得法人資格�！盉的說法太籠統(tǒng)，也是錯誤的。另外根據(jù)《物權(quán)法》第54條規(guī)定：“國家舉辦的事業(yè)單位對其直接支配的不動產(chǎn)和動產(chǎn)，享有占有、使用以及依照法律和國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定收益、處分的權(quán)利�！敝劣谑欠裣碛兴�有權(quán)，一般認為國家舉辦的事業(yè)單位對其直接支配的財產(chǎn)不享有所有權(quán)，所有權(quán)仍然歸屬于國家，單位只是國有財產(chǎn)的管理人。所以C的說法是錯誤的�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋》第5條規(guī)定：“法人或者其他組織以人格權(quán)利遭受侵害為由，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院不予受理�！彼�以D的說法也是錯誤的。本題正確答案是ABCD.

　　30.甲正在市場賣魚，突聞其父病危，急忙離去，鄰攤菜販乙見狀遂自作主張代為叫賣，以比甲原每斤10元高出5元的價格賣出鮮魚200斤，并將多賣的1000元收入自己囊中，后乙因急赴喜宴將余下的100斤魚以每斤3元賣出。下列哪些選項是正確的?

　　A.乙的行為構(gòu)成無因管理

　　B.乙收取多賣1000元構(gòu)成不當?shù)美?/P>

　　C.乙低價銷售100斤魚構(gòu)成不當管理，應(yīng)承擔賠償責任

　　D.乙可以要求甲支付一定報酬

　　答案：ABC

　　解析：所謂無因管理，是指沒有法律規(guī)定或者約定的義務(wù)而為他人管理事務(wù)。其構(gòu)成要件有三個：(1)管理他人事務(wù);(2)有為他人管理的意思;(3)無法律上的原因。本題中乙代甲出賣鮮魚的行為構(gòu)成無因管理，A是正確的。在無因管理中，管理人因管理事務(wù)所收取的金錢、物品及其孳息應(yīng)交付本人，乙將多賣的1000元據(jù)為己有，構(gòu)成不當?shù)美�，B項正確。在無因管理中，管理人應(yīng)承擔適當管理義務(wù)，也即應(yīng)依本人明示或可推知的意思，以利于本人的方法為管理。本題中，乙因急赴喜宴將100斤魚賤價出賣構(gòu)成不當管理，應(yīng)向甲承擔債務(wù)不履行的損害賠償責任，C是正確的�！睹穹ㄍ▌t》第93條規(guī)定：“沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費用�！笨梢姛o因管理人的權(quán)利僅為要求本人償付必要費用，另外，管理人的權(quán)利還包括：請求清償必要債務(wù);損害賠償請求權(quán)等，不包括報酬請求權(quán)，D是錯誤的。因此，本題正確答案是ABC.

　　31.甲公司欠乙公司貨款20萬元已有10個月，其資產(chǎn)已不足償債。乙公司在追債過程中發(fā)現(xiàn)，甲公司在一年半之前作為保證人向某銀行清償了丙公司的貸款后一直沒有向其追償，同時還將自己對丁公司享有的30%的股權(quán)無償轉(zhuǎn)讓給了丙公司。下列哪些選項是錯誤的?

　　A.乙公司可以對丙公司行使代位權(quán)

　　B.若乙公司對丙公司提起代位權(quán)訴訟，法院應(yīng)當追加甲公司為第三人

　　C.乙公司可以請求法院確認甲、丙之間無償轉(zhuǎn)讓股權(quán)的合同無效

　　D.乙公司有權(quán)請求法院撤銷甲、丙之間無償轉(zhuǎn)讓股權(quán)的合同

　　答案：BCD

　　解析：《合同法》第73條規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。本題中，甲公司幫丙公司清償貸款后卻不積極行使其到期債權(quán)，給債權(quán)人乙公司的利益造成損害，乙公司可以行使代位權(quán)，A的說法正確�！逗贤�法》解釋第16條第1款規(guī)定：“債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人�！彼�以B是錯誤的�！逗贤�法》第五十二條有下列情形之一的，合同無效：(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;(二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;(三)以合法形式掩蓋非法目的;(四)損害社會公共利益;(五)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。本題中，甲公司和丙公司沒有惡意串通，所以不可以認定合同無效，C是錯誤的�！逗贤�法》第七十四條因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。本題中，因為債務(wù)人甲公司無償轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為發(fā)生在一年半以前，那時甲公司尚未對乙公司負債，所以不屬于合同法第74條規(guī)定的行使撤銷權(quán)的情形，所以D是錯誤的。本題司法部給的答案是ABCD，但是我們認為符合題意的選項是BCD.

　　32.九華公司在未接到任何事先通知的情況下突然被斷電，遭受重大經(jīng)濟損失。下列哪些情況下供電公司應(yīng)承擔賠償責任?

　　A.因供電設(shè)施檢修中斷供電

　　B.為保證居民生活用電而拉閘限電

　　C.因九華公司違法用電而中斷供電

　　D.因電線被超高車輛掛斷而斷電

　　答案：ABC

　　解析：《合同法》第180條規(guī)定：“供電人因供電設(shè)施計劃檢修、臨時檢修、依法限電或者用電人違法用電等原因，需要中斷供電時，應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定事先通知用電人。未事先通知用電人中斷供電，造成用電人損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任。”可見，供電人中斷供電應(yīng)事先通知用電人，否則可能要承擔損害賠償責任，因此ABC三項正確�！逗贤�法》第181條規(guī)定：“因自然災(zāi)害等原因斷電，供電人應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定及時搶修。未及時搶修，造成用電人損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任�！�。就D項而言，供電人事實上不可能事先通知用電人，無須承擔事先通知義務(wù)，而只須承擔及時搶修義務(wù)，因此D項不正確。

2017年國家司法考試試題及參考答案

試卷一　　試卷二　　試卷三　　試卷四

參考答案一　　參考答案二　　參考答案三　　參考答案四

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