25.甲經(jīng)營金山酒店，顧客爆滿，相鄰的銀海酒店由乙經(jīng)營，生意清淡。乙指使數(shù)十人進入金山酒店，2-3人占據(jù)一桌，每桌僅消費10余元。前來金山酒店就餐的顧客見無空桌，遂就近轉往銀海酒店。如此數(shù)日，銀海酒店收入大增。乙的行為應如何定性?

　　A.構成締約過失

　　B.構成欺詐行為

　　C.構成不當?shù)美?/P>

　　D.構成不正當競爭行為

　　答案：D

　　考點：締約過失與欺詐行為、不當?shù)美�及不正當競爭的區(qū)別。

　　詳解：《合同法》第42條規(guī)定：“當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：(一)假借訂立合同，而已進行磋商;(二)故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況;(三)有其他違背誠實信用原則的行為�！睋�(jù)此，構成締約過失，需具備以下條件：當事人并不具有訂立合同的真是意思，其真實意圖是假借訂立合同，進行惡意磋商;在訂立合同中具有故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況等違背誠實信用原則的行為;合同的訂立只停留在磋商階段，并不具有簽約行為，從而給對方造成了損失。本題中，乙指使數(shù)十人進入金山酒店并有實際的締約和履行行為，故A項定性錯誤。《民通意見》第68條規(guī)定：“一方當事人故意告知對方當事人做出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為�！睋�(jù)此認定為欺詐行為�！皳�(jù)此，B項定性錯誤�！睹裢ㄒ庖姟返�92條規(guī)定：”沒有合法根據(jù)，取得不當?shù)美�，造成他人損失的，應當將取得的不當?shù)美�返還受損失的人�！皳�(jù)此，C項定性錯誤。本題中，乙的行為違背了誠實信用原則，其目的是排擠競爭對手，因此其行為構成不正當競爭。故D項正確。

　　26.甲在乙經(jīng)營的酒店進餐時飲酒過度，離去時拒付餐費，乙不知甲的身份和去向。甲酒醒后回酒店欲取回遺忘的外衣，乙以甲未付餐費為由拒絕交還。對乙的行為應如何定性?

　　A.是行使同時履行抗辯權

　　B.是行使不安抗辯權

　　C.是自助行為

　　D.是侵權行為

　　答案：C

　　詳解：《合同法》第66條規(guī)定：“當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行摘取不符個約定時，有權拒絕其相應的履行要求�！备鶕�(jù)本條規(guī)定，同時履行抗辯權的行使必須符合下列構成要件：(1)須是同意雙務合同中互負債務。這又兩層含義：第一，須由同一雙務合同產(chǎn)生債務。即雙方當事人之間的債務是根據(jù)一個合同產(chǎn)生的。第二， 雙方當事人互負義務。(2)互負義務的債務沒有履行的先后順序。(3)須雙方互負的債務均已屆清償期。(4)須對方未履行債務或者履行不符合約定的條件。在具備上述條件下，一方在對方未履行之前有權拒絕其履行請求，拒絕履行自己的債務;或者一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行請求。本題中，甲未付餐費，乙拒絕交還其外衣不屬于同一債務，故A項定性錯誤。第68條規(guī)定：“應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)經(jīng)營狀況嚴重惡化;(二)轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務;(三)喪失商業(yè)信譽;(四)有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應但承擔違約責任�！钡�69條規(guī)定：“當事人依照本法第68條規(guī)定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供擔保的，中止履行的一方可以解除合同�！闭n件，不安抗辯權是后履行債務的當事人在應當先履行債務的當事人喪失或者可能喪失履行債務能力的情形下，所采取的一種暫時延緩履行的制度。本題中，甲未付餐費，乙拒絕交還其外衣不屬于統(tǒng)一債務且不符合不安抗辯權的適用條件，故B項定性錯誤。自助行為是指權利人為保護自己的權利。在事情緊迫而又不能及時請求國家機關予以救助的情況下，對他人財產(chǎn)或人身施加的為法律或社會功德所認可的強制行為。自助行為與侵權行為有著本質(zhì)的區(qū)別，侵權行為所侵犯的是他人財產(chǎn)和合法利益，依法應當承擔法律責任。而自助行為則為法律或社會功德多允許，并不構成侵權。據(jù)此，C項定性正確;D項定性錯誤。

　　27.甲遺失一部相機，乙拾得后放在辦公桌抽屜內(nèi)，并張貼了招領啟事。丙盜走該相機，給了不知情的丁，丁出質(zhì)于戊。對此，下列哪一種說法不正確?

　　A.乙對相機的占有屬于無權占有

　　B.丙對相機的占有屬于他主應有

　　C.丁對相機的占有屬于自主占有

　　D.戊對相機的占有屬于直接占有

　　答案：B

　　考點：占有的分類

　　詳解：占有，是指占有人對物所具有事實上管領力的事實。在占有法律關系中，控制即管領物的人稱為占有人，被管領之物稱為占有物。根據(jù)占有物是否具有法律的原因，占有可分為有權占有和無權占有。有權占有是指具有法律的根據(jù)或原因的占有，如承租人、借用人、保管人度標的物的占有;無權占有則是指不具有法律的根據(jù)或原因的占有，對贓物、遺失物的占有。據(jù)此，本題中，乙對拾得的相機的占有是無權占有，故A項說法正確;丙盜走該相機也屬于無權占有。根據(jù)占有是否以所有的意思占有，占有可分為自主占有和他主占有。自主占有是指占有人以所有的意思對標的物進行占有，如所有人對所有物的占有;他主占有是指占有人非以所有的意思對標的物進行占有，如承租人、借用人、保管人、土地使用權人、質(zhì)權人等對標的物的占有。據(jù)此，丁對相機的占有屬于自主占有;戊對相機的占有屬于他主占有;丙對相機的占有既不屬于自主占有，亦不屬于他主占有，故B項說法錯誤;C項說法正確。根據(jù)占有人是否標的物直接進行事實上的管領，占有可分為直接占有和間接占有。直接占有是指占有人直接對標的物進行管制和控制。如出租人、借用人、質(zhì)權人和直接占有人;間接占有則是基于一定的法律關系進行管領和控制，而不直接對標的物進行管領或控制，并對直接占有人依法具有返還標的物的請求權，如承租人、出借人和出質(zhì)權等為間接占有人。據(jù)此，D項正確。

　　28.某演出公司與“黑胡子”四人演唱組金訂立演出合同，約定由該組合在某晚會上演唱自創(chuàng)歌曲2-3首，每首酬金2萬元。由此成立的債的關系屬何種類型?

　　A.特定之債

　　B.單一之債

　　C.選擇之債

　　D.法定之債

　　答案：B

　　考點：債的分類

　　詳解：根據(jù)債的標的物的性質(zhì)，債可分為特定之債與種類之債。塔頂之債只是債務人應給付特定的物的債，即以特定物為標的物的債。種類之債，僅指以種類物為標的物的債。據(jù)此，因演出合同的標的是提供的演出服務而不是物。故其既不屬于特定之債，又不屬于種類之債�？梢夾項錯誤。根據(jù)債的主體上的特征，債可分為單一之債和多數(shù)人之債。債的主體為債權人和債務人。任何債都須有債權主體和債務主體雙方。但債的任何一方主體都既可以是單一的一人，也可以是復數(shù)的多人。因此，依據(jù)債的主體雙方是一人還是多人，可將債分為單一之債和多數(shù)人之債。單一之債，是指債權主體一方和債務主體一方都僅為一人的債。多數(shù)人之債，是指債權人主體和債務人主體至少有一方為二人以上的債。所以，在單一之債，只有兩個當事人;而在多數(shù)人之債，則至少又三個當事人。據(jù)此，B項為正確選項。根據(jù)債的履行是否可以選擇，債可分為簡單之債與選擇之債。簡單之債，有的稱為單純之債，通說是指債的履行標的只有一種，當事人只能按照該種標的履行的債。選擇之債，是指債的履行標的有數(shù)種，當事人從中選擇一種來履行的債。據(jù)此，某演出公司與“黑胡子”四人演唱組合訂立演出合同為單一之債。故C項錯誤。根據(jù)債的發(fā)生與內(nèi)容均由法律加以直接和明確規(guī)定的債。法定之債包括侵權損害賠償之債、不當?shù)美�之債、無因管理之債及締約過失之債。意定之債是指債的發(fā)生及其內(nèi)容完全由當事人的意思自治原則。據(jù)此，某演出公司與“黑胡子”四人演唱組合訂立演出合同為意定之債。故D項錯誤。

　　29.甲欠乙1萬元到期未還。2003年4月，甲得知乙準備起訴索款，便將自己價值3萬元的全部財物以1萬元賣給了知悉其欠乙款未還的丙，約定付款期限為2004年底。乙于2003年5月得知這一情況，于2004年7月決定向法院提起訴訟。乙提出的下列哪一項訴訟請求能夠得到法院支持?

　　A.請求宣告甲與丙的行為無效

　　B.請求法院撤銷甲與丙的行為

　　C.請求以自己的名義行使甲對丙的1萬元債權

　　D.請求丙承擔侵權責任

　　答案：A

　　考點：惡意串通、撤銷權

　　解析：《合同法》第74條規(guī)定：“因債務人放棄到期債權或者無償轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人承擔�！钡�75條規(guī)定：“撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權的，該撤銷權消失�！备鶕�(jù)該法第52條第(二)項規(guī)定，惡意串通，損害國家、機體或者第三人利益的合同無效�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(一)》第25條規(guī)定：“債權人依照合同法第74條的規(guī)定提起撤銷權訴訟，請求人民法院撤銷債務人放棄債權或轉讓財產(chǎn)的行為，人民法院應當就債權人主張的部分進行審理，依法撤銷的，該行為自始無效�！睋�(jù)此，A項正確。

　　30.在下列何種情形中，乙構成不當?shù)美?

　　A.甲欠乙500元，丙在甲不知情的情況下自愿代為償還

　　B.甲大學新建校區(qū)，當?shù)鼐用褚业姆课荽蠓�升�?/P>

　　C.甲以拾得的100元還了欠乙的債務

　　D.甲雇人耕田，雇工誤耕了乙的數(shù)畝代耕之田

　　答案：D

　　考點：不當?shù)美�的構�?/P>

　　詳解：A中不當?shù)美�者為債務消滅的甲。B中乙的得利并無不當。C中貨幣占有即所有，該貨幣的支付為正當?shù)穆男�，非不當�(shù)美��?/P>

　　評論：不當?shù)美�和無因管理的基本類型，屬于司考�？伎键c，在掌握了構成要件后，并

　　沒有太高難度。

　　31.甲公司于6月5日以傳真方式向乙公司求購一臺機床，要求“立即回復”。乙公司當日回復“收到傳真”。6月10日，甲公司電話催問，乙公司表示同意按甲公司報價出售，要其于6月15日來人簽訂合同書。6月15日，甲公司前往簽約，乙公司要求加價，未獲同意，乙公司遂拒絕簽約。對此，下列哪一種說法是正確的?

　　A.買賣合同于6月5日成立

　　B.買賣合同于6月10日成立

　　C.買賣合同于6月15日成立

　　D.甲公司有權要求乙公司承擔締約過失責任

　　答案：D

　　考點：合同成立的認定及締約過失責任德承擔

　　詳解：以合同書訂立合同，自合同書訂立之日起合同成立，故合同尚未成立，只能承擔締約過失責任，乙出爾反爾，故意導致合同不成立，屬于惡意磋商。

　　評論：合同成立與否是判斷締約過失的一個根本標準，也是常�；煸谝黄鹈曰罂忌�的陷阱。

　　32.甲、乙按20%和80%的份額共有1間房屋。二人將房屋出租給丙，丙取得甲和乙的同意后將該房屋轉租給丁。現(xiàn)甲欲轉讓自己的份額。下列哪一項表述是正確的?

　　A.乙、丙有優(yōu)先購買權，丁無優(yōu)先購買權

　　B.乙、丁有優(yōu)先購買權，丙無優(yōu)先購買權

　　C.乙、丙、丁都有優(yōu)先購買權

　　D.丙、了有優(yōu)先購買權，乙無優(yōu)先購買權

　　答案：C

　　考點：共有人的優(yōu)先購買權以及承租人的優(yōu)先購買權。

　　詳解：根據(jù)《物權法》第101條規(guī)定：“按份共有人可以轉讓其享有的共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)份額。其他共有人在同等條件下享有優(yōu)先購買的權利。”

　　住房的共有人與承租人都享有優(yōu)先購買權。本題中的丁雖為轉租，但已獲同意，該租賃合同拘束承租人和出租人，故基于租賃合同享有優(yōu)先購買權。

　　評論：優(yōu)先購買權的沖突是司法考試百出不厭的題型，只不過加了一項合法轉租的迷惑項而已。

　　33.某商場在促銷活動期間貼出醒目告示：“本商場家電一律試用20天，滿意者付款�！蓖跄硰脑撋虉霭峄乇�箱一臺，試用期滿后退回，商場要求其支付使用費100元。下列哪一種說法是正確的?

　　A.王某不應支付使用費，因為雙方?jīng)]有約定使用費

　　B.王某應支付使用費，因為其行為構成了不當?shù)美?/P>

　　C.王某應支付按冰箱平均壽命折算的使用費

　　D.王某應與商場分攤按冰箱平均壽命折算的使用費

　　答案：A

　　考點：試用買賣合同不成立的后果

　　解析：《合同法》第170條規(guī)定：“適用買賣的當事人可以約定標的物的試用期間。對試用期間沒有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，由出賣人確定�！钡�171條規(guī)定：“試用買賣的買受人在試用期間可以購買標的物，也可以拒絕購買。試用期間屆滿，買受人對是否購買標的物未作表示的，視為購買�！备鶕�(jù)上述規(guī)定，王某從該商場搬回冰箱一臺，試用期滿以后，說明拒絕購買，因此雙方之間的買賣合同沒有成立。根據(jù)買賣合同的一般規(guī)定，只要依法成立和生效的合同雙方當事人應當履行義務，即買方應當交付貨物，買方應當支付貨款，否則應承擔違約責任。據(jù)此，本題中，雙方之間的買賣合同沒有成立的情況下，王某對在試用期內(nèi)使用冰箱而不付款的行為并未構成違約，在試用合同中雙方?jīng)]有約定使用費，試用期滿后退回，商場要求其支付使用費100元沒有任何法律依據(jù)�？梢�，A項正確。

　　評論：試用買賣作為一種特殊買賣，經(jīng)常被司考考到，以前有過不定項選擇。�？嫉目键c無非是試用期、形成權、試用期間的權利、風險、孽息、費用等。

　　34.甲的一頭牛走失，乙牽回關入自家牛棚，準備次日尋找失主，當晚牛棚被臺風刮倒，將牛壓死。乙將牛肉和牛皮出售，各得款500元和100元。請人屠宰及銷售，支出100元。下列哪一種說法是正確的?

　　A.甲有權要求乙返還一頭同樣的牛

　　B.甲有權要求乙返還500元

　　C.甲有權要求乙返還600元

　　D.甲有權要求乙按該牛的市價賠償1000元

　　答案：B

　　考點：無因管理及其效力

　　解析：無因管理是指無法律的規(guī)定或合同約定的義務，而基于為他人謀利益的目的，而為他人管理事物的行為。本題中，乙的行為符合無因管理的構成要件，乙履行了適當?shù)墓芾砹x務，對于牛因臺風刮倒牛棚將牛砸死，是由于不可抗力所致，乙的主觀上不具有任何過錯，因此乙對甲因牛的死亡所損失不負賠償責任，故A項和D項說法錯誤。管理行為結束后，乙作為管理人因管理而取得的財物600元應當返還被管理人，被管理人甲應當向乙償付管理人在管理活動中之處的100元費用。據(jù)此，B項說法正確;C項說法錯誤。

　　評論：無因管理的效力是基本考點，必考內(nèi)容，必須掌握。

　　35.甲公司2000年獲得一項外觀設計專利。乙公司未經(jīng)甲公司許可，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的制造該專利產(chǎn)品。丙公司未經(jīng)甲公司許可以生產(chǎn)經(jīng)營為目的所為的下列行為，哪一項構成侵犯該專利的行為?

　　A.使用乙公司制造的該專利產(chǎn)品

　　B.銷售乙公司制造的該專利產(chǎn)品

　　C.許諾銷售乙公司制造的該專利產(chǎn)品

　　D.使用甲公司制造的該專利產(chǎn)品

　　答案：B

　　考點：侵犯外觀設計專利權的行為

　　詳解：《專利法》第十一條規(guī)定：“發(fā)明和實用新型專利權被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。外觀設計專利權被授予后，任何單位或者個人未經(jīng)專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售、進口其外觀設計專利產(chǎn)品�！钡谑�二條規(guī)定：“任何單位或者個人實施他人專利的，應當與專利權人訂立書面實施許可合同，向?qū)＠麢嗳酥Ц秾＠�使用費用。被許可人無權允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個人實施該專利。”很據(jù)上述規(guī)定，對于甲公司的外觀設計專利，任何單位或個人未經(jīng)甲公司許可，不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售、進口其外觀設計專利產(chǎn)品，可見B項構成了對該專利權的侵犯;ACD項未構成對該專利權的侵犯。

　　評論：本題具有一定的迷惑性，主要在于外觀設計專利權的內(nèi)容比起發(fā)明和實用新型專利權的內(nèi)容要窄，部分考生可能沒有注意到。

　　36.甲網(wǎng)站與乙唱片公司簽訂錄音制品的信息網(wǎng)絡傳播權許可使用合同，按約定支付　報酬后，即開展了網(wǎng)上原版音樂下載業(yè)務。對甲網(wǎng)站的行為應如何定性?

　　A.是合法使用行為

　　B.構成侵權行為，因為該行為應取得著作權人的許可，而不是取得錄音制作者的許可

　　C.構成侵權行為，因為該行為還須取得著作權人、表演者的許可并支付報酬

　　D.構成侵權行為，因為該行為雖然無須取得著作權人的許可，但必須取得表演者的許可

　　答案：C

　　考點：錄音作品的著作權及其許可使用

　　解析：《著作權法》第十條規(guī)定了著作財產(chǎn)權中的信息網(wǎng)絡傳播權，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利;第三十七條規(guī)定了表演者對其表演享有下列權利：許可他人通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播其表演，并獲得報酬。

　　《著作權法》第四十一條中有更為直接的規(guī)定：“錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播并獲得報酬的權利;權利的保護期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。被許可人復制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播錄音錄像制品，還應當取得著作權人、表演者許可，并支付報酬。由此應該選C.

　　評論：本題偏難，因為一般考生在復習時都注意不到表演者也享有信息網(wǎng)絡傳播權。如果在復習過程中注意總結歸納的話就會發(fā)現(xiàn)信息網(wǎng)絡傳播權的主體最為廣泛，包括了作者、表演者和音像制作者。

2017年國家司法考試中華考試網(wǎng)校培訓課程 (點擊試聽)

　　【熱點推薦】 2017年國家司法考試計算機答題操作指南 演示視頻 模擬系統(tǒng)｜備考專題

　　【小編推薦】2017年國家司法考試準考證打印入口｜考試時間9月16日、17日｜科目內(nèi)容

　　國家司法考試官網(wǎng)：國家司法考試中心｜中國普法網(wǎng)｜歷年分數(shù)線｜報名公告|�？碱}庫

　　2017司法考試網(wǎng)絡視頻課堂：備考階段，常年招生，隨報隨學。統(tǒng)一服務熱線：4000-525-585 聯(lián)系速道 （凡涉及國家司法考試政策事項等問題可撥打電話咨詢）

>>>>在線報名<<<<