11.黃河公司以其房屋作抵押,先后向甲銀行借款100萬元,乙銀行借款300萬元,丙銀行借款500萬元,并依次辦理了抵押登記。后丙銀行與甲銀行商定交換各自抵押權(quán)的順位,并辦理了變更登記,但乙銀行并不知情。因黃河公司無力償還三家銀行的到期債務,銀行拍賣其房屋,僅得價款600萬元。關于三家銀行對該價款的分配,下列哪一選項是正確的?
A.甲銀行100萬元、乙銀行300萬元、丙銀行200萬元
B.甲銀行得不到清償、乙銀行100萬元、丙銀行500萬元
C.甲銀行得不到清償、乙銀行300萬元、丙銀行300萬元
D.甲銀行100萬元、乙銀行200萬元、丙銀行300萬元
答案: C
解析:《物權(quán)法》第194條規(guī)定,抵押權(quán)人可以放棄抵押權(quán)或者抵押權(quán)的順位。抵押權(quán)人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權(quán)順位以及被擔保的債權(quán)數(shù)額等內(nèi)容,但抵押權(quán)的變更,未經(jīng)其他抵押權(quán)人書面同意,不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。本題中,甲銀行和丙銀行協(xié)議變更抵押權(quán)的順位,未經(jīng)抵押權(quán)人乙銀行的書面同意,不得對其產(chǎn)生不利影響。因此,雖然排在第一位的抵押權(quán)人丙銀行有500萬的債權(quán),但是其中只有100萬可以先于乙銀行受償,否則就對乙銀行造成了不利影響,這是法律所不允許的。至于丙銀行的其余200萬債權(quán),只有乙銀行受償300萬之后,才可以受償,所以最終受償順序如下:丙銀行的100萬債權(quán)——乙銀行的300萬債權(quán)——丙銀行的200萬債權(quán)——甲銀行的100萬債權(quán)。因為黃河公司的房產(chǎn)只有600萬,所以最終實際上甲銀行的100萬債權(quán)無法得到清償,答案C是正確的。
12.個體工商戶甲將其現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品一并抵押給乙銀行,但未辦理抵押登記。抵押期間,甲未經(jīng)乙同意以合理價格將一臺生產(chǎn)設備出賣給丙。后甲不能向乙履行到期債務。對此,下列哪一選項是正確的?
A.該抵押權(quán)因抵押物不特定而不能成立
B.該抵押權(quán)因未辦理抵押登記而不能成立
C.該抵押權(quán)雖已成立但不能對抗善意第三人
D.乙有權(quán)對丙從甲處購買的生產(chǎn)設備行使抵押權(quán)
答案:C
解析:《物權(quán)法》第189條第1款規(guī)定,企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者以本法第一百八十一條規(guī)定的動產(chǎn)抵押的,應當向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權(quán)自抵押合同生效時設立;未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人。由此,本題中C的說法是正確的,A和B的說法錯誤;第189條第2款的規(guī)定,依照本法第181條規(guī)定抵押的,不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。由于丙是以合理價格取得抵押財產(chǎn)的買受人,乙無權(quán)對現(xiàn)在已經(jīng)歸丙所有的生產(chǎn)設備行使抵押權(quán),所以D錯誤。
13.根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定,下列哪一類權(quán)利不能設定權(quán)利質(zhì)權(quán)?( )
A.專利權(quán)
B.應收賬款債權(quán)
C.可以轉(zhuǎn)讓的股權(quán)
D.房屋所有權(quán)
答案:D
解析:本題考核權(quán)利質(zhì)權(quán)。
《物權(quán)法》第223條規(guī)定,債務人或者第三人有權(quán)處分的下列權(quán)利可以出質(zhì):
(一)匯票、支票、本票;
(二)債券、存款單;
(三)倉單、提單;
(四)可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權(quán);
(五)可以轉(zhuǎn)讓的注冊商標專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán);
(六)應收賬款;
(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財產(chǎn)權(quán)利。
根據(jù)上述規(guī)定可知,本題的正確答案是D.
14.小劉從小就顯示出很高的文學天賦,九歲時寫了小說《隱形翅膀》,并將該小說的網(wǎng)絡傳播權(quán)轉(zhuǎn)讓給某網(wǎng)站。小劉的父母反對該轉(zhuǎn)讓行為。下列哪一說法是正確的?( )
A.小劉父母享有該小說的著作權(quán),因為小劉是無民事行為能力人
B.小劉及其父母均不享有著作權(quán),因為該小說未發(fā)表
C.小劉對該小說享有著作權(quán),但網(wǎng)絡傳播權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效
D.小劉對該小說享有著作權(quán),網(wǎng)絡傳播權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效
答案:C
解析:本題考核著作權(quán)的歸屬與合同的效力問題。
《著作權(quán)法》第11條規(guī)定,著作權(quán)屬于作者,本法另有規(guī)定的除外。創(chuàng)作作品的公民是作者。本題中,小劉是小說《隱形翅膀》的創(chuàng)作者,因此,小劉是該作品的著作權(quán)人,不因其行為能力受到影響。因此,A項錯誤。
《著作權(quán)法》第2條第1款規(guī)定,中國公民、法人或者其他組織的作品,不論是否發(fā)表,依照本法享有著作權(quán)。因此,B項錯誤。
《民法通則》第58條第(一)項規(guī)定,無民事行為能力人實施的民事行為無效。本題中,小劉是9歲的無民事行為能力人,他簽訂的網(wǎng)絡傳播權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。因此,C項正確,D項錯誤。
15.甲創(chuàng)作的一篇雜文,發(fā)表后引起較大轟動。該雜文被多家報刊、網(wǎng)站無償轉(zhuǎn)載。乙將該雜文譯成法文,丙將之譯成維文,均在國內(nèi)出版,未征得甲的同意,也未支付報酬。下列哪一觀點是正確的?( )
A.報刊和網(wǎng)站轉(zhuǎn)載該雜文的行為不構(gòu)成侵權(quán)
B.乙和丙的行為均不構(gòu)成侵權(quán)
C.乙的行為不構(gòu)成侵權(quán),丙的行為構(gòu)成侵權(quán)
D.乙的行為構(gòu)成侵權(quán),丙的行為不構(gòu)成侵權(quán)
答案:D
解析:本題考核著作權(quán)的侵權(quán)與合理使用。
《著作權(quán)法》第32條第2款規(guī)定,作品刊登后,除著作權(quán)人聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的外,其他報刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘、資料刊登,但應當按照規(guī)定向著作權(quán)人支付報酬。本題中,報刊、網(wǎng)站對甲的作品進行轉(zhuǎn)載需要向其支付報酬,否則構(gòu)成侵權(quán)。因此,A項錯誤。
乙將雜文譯成法文在國內(nèi)出版的行為不屬于《著作權(quán)法》第22條規(guī)定的合理使用的范圍。因此,乙的行為構(gòu)成侵權(quán)!吨鳈(quán)法》第22條第(十一)項規(guī)定,將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行的,屬于著作權(quán)合理使用的范圍?梢圆唤(jīng)著作權(quán)人許可,不向其支付報酬,但應當指明作者姓名、作品名稱,并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利。據(jù)此可知,本題中丙將甲已經(jīng)發(fā)表的雜文譯成維文在國內(nèi)出版的行為不構(gòu)成侵權(quán)。因此,BC項錯誤,D項正確。
16.下列哪一行為構(gòu)成對知識產(chǎn)權(quán)的侵犯?( )
A.劉某明知是盜版書籍而購買并閱讀
B.李某明知是盜版軟件而購買并安裝使用
C.五湖公司明知是假冒注冊商標的商品而購買并經(jīng)營性使用
D.四海公司明知是侵犯外觀設計專利權(quán)的商品而購買并經(jīng)營性使用
答案:B
解析:本題考核知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)行為。
《計算機軟件保護條例》第30條規(guī)定,軟件的復制品持有人不知道也沒有合理理由應當知道該軟件是侵權(quán)復制品的,不承擔賠償責任;但是,應當停止使用、銷毀該侵權(quán)復制品。
如果停止使用并銷毀該侵權(quán)復制品將給復制品使用人造成重大損失的,復制品使用人可以在向軟件著作權(quán)人支付合理費用后繼續(xù)使用。
根據(jù)上述規(guī)定可知,盜版軟件的持有人知道或應當知道該軟件是侵權(quán)復制品的,構(gòu)成對知識產(chǎn)權(quán)的侵犯。B項中,李某明知是盜版軟件而購買并安裝使用的行為構(gòu)成對知識產(chǎn)權(quán)的侵犯。因此,B項正確。
對于ACD中的情況,相關知識產(chǎn)權(quán)法沒有規(guī)定上述行為構(gòu)成侵權(quán),所以法無明文規(guī)定不認為是侵權(quán)。
17.黑土公司獲得一種新型藥品制造方法的發(fā)明專利權(quán)后,發(fā)現(xiàn)市場上有大量白云公司制造的該種新型藥品出售,遂向法院起訴要求白云公司停止侵權(quán)并賠償損失。依據(jù)新修改《專利法》規(guī)定,下列哪一說法是錯誤的?( )
A.所有基層法院均無該案管轄權(quán)
B.黑土公司不應當承擔被告的藥品制造方法與專利方法相同的證明責任
C.白云公司如能證明自己實施的技術(shù)屬于現(xiàn)有技術(shù),法院應告知白云公司另行提起專利無效宣告程序
D.如侵犯專利權(quán)成立,即使沒有證據(jù)確定損害賠償數(shù)額,黑土公司仍可獲得一萬元以上100萬元以下的賠償額
答案:C
解析:本題考核專利侵權(quán)糾紛的相關規(guī)定。
《民訴意見》第2條第1款規(guī)定,專利糾紛案件由最高人民法院確定的中級人民法院管轄。據(jù)此可知,專利糾紛案件由中級以上的人民法院管轄,基層人民法院沒有管轄權(quán)。因此,A項正確。
《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條第(一)項規(guī)定,因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟,由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔舉證責任。據(jù)此可知,本案中應該由白云公司對此承擔證明責任,而非黑土公司。因此,B項正確。
《專利法》第62條規(guī)定,在專利侵權(quán)糾紛中,被控侵權(quán)人有證據(jù)證明其實施的技術(shù)或者設計屬于現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設計的,不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。據(jù)此可知,如果白云公司可以證明自己實施的技術(shù)屬于現(xiàn)有技術(shù)的,那么白云公司的行為則不構(gòu)成侵權(quán),法院應當判決駁回黑土公司的訴訟請求,而非告知白云公司另行提起專利無效宣告程序。因此,C項說法錯誤。
《專利法》第65條第2款規(guī)定,權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的,人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素,確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。因此,D項說法正確。
18.甲創(chuàng)作并出版的經(jīng)典童話《大灰狼》超過著作財產(chǎn)權(quán)保護期后,乙將“大灰狼”文字及圖形申請注冊在“書籍”等商品類別上并獲準注冊。丙出版社隨后未經(jīng)甲和乙同意出版了甲的《大灰狼》童話,并使用了“大灰狼”文字及圖形,但署名為另一著名歌星丁,丁對此并不知情。關于丙出版社的行為,下列哪一說法是錯誤的?( )
A.侵犯了甲的復制權(quán)
B.侵犯了甲的署名權(quán)
C.侵犯了丁的姓名權(quán)
D.侵犯了乙的商標權(quán)
答案:A
解析:本題考核著作權(quán)侵權(quán)及商標侵權(quán)的相關規(guī)定。
《著作權(quán)法》第10條第(五)項規(guī)定,復制權(quán),即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利。著作權(quán)人對自己的作品享有復制權(quán),本題中,甲創(chuàng)作的《大灰狼》已經(jīng)超過了著作權(quán)的保護期限,不再對此享有著作財產(chǎn)權(quán)中的復制權(quán)。因此,丙的出版行為并沒有侵犯甲的復制權(quán),A項說法錯誤。
《著作權(quán)法》第20條規(guī)定,作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)的保護期不受限制。因此,丙的行為侵犯了甲的署名權(quán),B項說法正確。
《民法通則》第99條第1款規(guī)定,公民享有姓名權(quán),有權(quán)決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名,禁止他人干涉、盜用、假冒。本題中,丙將甲創(chuàng)作的《大灰狼》童話署上丁的姓名的行為侵犯了丁的姓名權(quán)。因此,C項正確。
本題中,乙已將“大灰狼”文字及圖形申請注冊在“書籍”等商品類別上并獲準注冊。丙擅自在“書籍”商品上使用“大灰狼”文字及圖形的行為侵犯了乙的商標權(quán)。因此,D項說法正確。
19.甲男與乙女通過網(wǎng)聊戀愛,后乙提出分手遭甲威脅,乙無奈遂與甲辦理了結(jié)婚登記;楹笠业弥,甲婚前就患有醫(yī)學上不應當結(jié)婚的疾病且久治不愈,乙向法院起訴離婚。下列哪一說法是正確的?( )
A.法院應判決撤銷該婚姻
B.法院應判決宣告該婚姻無效
C.對該案的審理應當進行調(diào)解
D.當事人可以對法院的處理結(jié)果依法提起上訴
答案:B
解析:本題考核婚姻的效力問題。
《婚姻法》第10條第(三)項規(guī)定,婚前患有醫(yī)學上認為不應當結(jié)婚的疾病,婚后尚未治愈的,該婚姻關系無效。本題中,甲婚前就患有醫(yī)學上不應當結(jié)婚的疾病且久治不愈,滿足無效婚姻的構(gòu)成要件,屬于無效婚姻。因此,法院應當判決宣告該婚姻關系無效,而非撤銷該婚姻。所以,A項錯誤,B項正確。
《最高人民法院關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(一)》第9條第1款規(guī)定,人民法院審理宣告婚姻無效案件,對婚姻效力的審理不適用調(diào)解,應當依法作出判決;有關婚姻效力的判決一經(jīng)作出,即發(fā)生法律效力。據(jù)此可知,對于審理宣告婚姻無效的案件,法院審理時不適用調(diào)解,且判決一經(jīng)作出即發(fā)生法律效力,不能上訴。因此,CD項錯誤。
20.甲、乙結(jié)婚的第10年,甲父去世留下遺囑,將其擁有的一套房子留給甲,并聲明該房屋只歸甲一人所有。下列哪一表述是正確的?( )
A.該房屋經(jīng)過八年婚后生活即變成夫妻共有財產(chǎn)
B.如甲將該房屋出租,租金為夫妻共同財產(chǎn)
C.該房屋及租金均屬共同財產(chǎn)
D.甲、乙即使約定將該房屋變?yōu)楣餐敭a(chǎn),其協(xié)議也無效
答案:B
解析:本題考核夫妻共同財產(chǎn)與個人財產(chǎn)的確定。
《婚姻法》第18條第(三)項規(guī)定,遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)為夫妻一方的財產(chǎn)!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(一)》第19條規(guī)定,婚姻法第十八條規(guī)定為夫妻一方所有的財產(chǎn),不因婚姻關系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)。但當事人另有約定的除外。
根據(jù)上述規(guī)定可知,首先,本題中甲父在遺囑中明確表示將房屋贈給甲,因此,該房屋屬于甲的個人財產(chǎn),C項錯誤。
其次,該房屋不會因為經(jīng)過一定的年限轉(zhuǎn)變?yōu)榉蚱薰餐敭a(chǎn),除非當事人有約定。因此,A項錯誤。
再次,法律給予了當事人通過約定將夫妻個人財產(chǎn)轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)的權(quán)利,那么如果甲乙約定將該房屋變?yōu)楣餐敭a(chǎn)的話,該約定是有效的。因此,D項錯誤。
《最高人民法院關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(二)》第11條規(guī)定,婚姻關系存續(xù)期間,下列財產(chǎn)屬于婚姻法第十七條規(guī)定的“其他應當歸共同所有的財產(chǎn)”:
(一)一方以個人財產(chǎn)投資取得的收益;
(二)男女雙方實際取得或者應當取得的住房補貼、住房公積金;
(三)男女雙方實際取得或者應當取得的養(yǎng)老保險金、破產(chǎn)安置補償費。
根據(jù)上述第(一)項中的規(guī)定可知,甲將作為個人財產(chǎn)的房屋出租后取得的租金屬于夫妻一方以個人財產(chǎn)投資取得的收益,此種收益屬于夫妻共同財產(chǎn)。因此,B項說法正確。