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      2017年司法考試(卷三)模擬試題及參考答案十一_第3頁

      來源:中華考試網(wǎng)   2017-02-19   【

        【答案解析】

        1.答案:D

        解析:《民法通則》第4條規(guī)定:"民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿公平、等價有償、誠實(shí)信用的原則。"其中, 誠實(shí)信用原則是指民事主體進(jìn)行民事活動時,均應(yīng)誠實(shí),不作假,不欺詐,不損害他人利益和社會利益,正當(dāng)?shù)匦惺箼?quán)利和履行義務(wù)。甲將平房售與丙而未告知乙將建高樓之事實(shí),已違反誠信原則。

        2.答案:B

        解析:形成權(quán)是依權(quán)利人單方意思表示即發(fā)生法律效力的權(quán)利,孫某表示同意的行為是行使追認(rèn)權(quán),追認(rèn)權(quán)系形成權(quán)的一種。

        3.答案:A

        解析:《民通意見》第9條規(guī)定:"公民離開住所地最后連續(xù)居住1年以上的地方,為經(jīng)常居住地。但住醫(yī)院治病的除外。公民由其戶籍所在地遷出后至遷入另一地之前,無經(jīng)常居住地的,仍以其戶籍所在地為住所。"故本題應(yīng)選A項(xiàng),其余選項(xiàng)均錯。

        4.答案:B

        解析:《民通意見》第37條規(guī)定:"被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系,自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷,如果其配偶尚未再婚的,夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù);如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的,則不得認(rèn)定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)。"根據(jù)此條,乙與丙的婚姻是有效的,法院應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn)。

        5.答案:D

        解析:《民通意見》第58條規(guī)定:"企業(yè)法人的法定代表人和其他工作人員,以法人名義從事的經(jīng)營活動,給他人造成經(jīng)濟(jì)損失的,企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。"題中辦事處只是青島某公司分支機(jī)構(gòu),并無獨(dú)立責(zé)任能力,王某的職務(wù)駕車給他人造成損害,應(yīng)當(dāng)由該公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

        6.答案:D

        解析:我們要注意貨幣是一種特殊的物,其特殊性在于:占有權(quán)轉(zhuǎn)移,所有權(quán)就轉(zhuǎn)移。因此,在借貸中,轉(zhuǎn)移的是 貨幣的所有權(quán)而不是使用權(quán),A的說法錯誤。有價證券是設(shè)定并證明財(cái)產(chǎn)權(quán)的書面憑證,電影票雖然能證明顧客與影視城訂立了一個合同,但不能說電影票是設(shè)定財(cái) 產(chǎn)權(quán)的一個書面憑證,同樣情形的還有飛機(jī)票等,它們都只是合同的證明,而不是有價證券,B的說法不正確。判斷主物和從物的關(guān)系,我們要記住從物的兩個基本 特征:"非主物之成分,助主物之效用",一般而言,礦藏被看成是土地的一部分,因此,不能說礦藏是土地的從物。至于原物和孳息的區(qū)分,也有兩個標(biāo)準(zhǔn):孳息 已獨(dú)立為一物;孳息是原物所生之物。

        7.答案:C

        解析:本題中孫某受邱某脅迫而害怕,由于害怕而實(shí)施了打 欠條的民事行為。依《民法通則》第58條第1款第(三)項(xiàng)之規(guī)定,受脅迫的民事行為為無效民事行為,故選擇C項(xiàng)。應(yīng)當(dāng)注意,本題不應(yīng)適用《合同法》第52 條的規(guī)定。固然《合同法》第52條在一定程度上已經(jīng)修正了《民法通則》第58條的規(guī)定,但是民事法律行為除了合同之外,尚有代理、單方法律行為、婚姻、遺囑等形式。換言之,《合同法》通過之后,《民法通則》第58條的規(guī)定在合同效力范圍以外仍然有效。本題之題干及選項(xiàng)只問及民事行為的效力,與合同無涉,故仍應(yīng)適用《民法通則》第58條之規(guī)定。

        8.答案:A

        解析:《民法通則》第63條規(guī)定:"公民、法人可以通過代理人實(shí)施民事法律行為。代理人在代理權(quán)限內(nèi),以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為,承擔(dān)民事責(zé)任。依照法律規(guī)定或者按照 雙方當(dāng)事人約定,應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為,不得代理。"本案中王某以立新學(xué)校的名義購買電教器材,該行為即為代理行為,故獎券及中獎所得的電視機(jī)均 應(yīng)歸立新學(xué)校所有。

        9.答案:C

        解析:《民法通則》第140條規(guī)定:"訴訟時效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起,訴訟時效期間重新計(jì)算。"本案中,劉文向李玉寫催款信即提出還款要求。因?yàn)槔钣裨?月10日收到這封信。說明其已知道李文的還款要求,訴訟時應(yīng)在此時中斷。

        10.答案:C

        解析:本題涉及共同侵權(quán)的責(zé)任承擔(dān)問題。按照《民法通則》第130條規(guī)定,兩人以上共同侵權(quán)造成他人損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。甲的損失是由乙丙丁的共同侵權(quán)造成的,所以乙丙丁應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任,甲既可以要求乙、丙、丁三人中的任一人主張賠償,也可以向三人中的任兩人或者三者主張賠償。本題中,對于由侵權(quán)形 成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系,甲與乙丙達(dá)成協(xié)議,則應(yīng)當(dāng)尊重尊重甲與乙丙之間的約定,且不妨礙甲要求共同侵權(quán)人丁承擔(dān)余下的賠償責(zé)任。

        11. 答案:A

        考點(diǎn):建筑物致人損害的侵權(quán)行為

        解析:《民法通則》第126條規(guī)定:建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、 懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的,它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任,但能夠證明自己沒有過錯的除外。所以,建筑物致人損害的侵權(quán)行為只用過錯推定責(zé)任原則,即一旦發(fā)生建筑物致人損害的后果,便推定其所有人或管理人有過錯,除非所有人 或者管理人自己舉證證明自己無過錯。

        12. 答案:B

        考點(diǎn):精神損害賠償

        解析:本題中甲具有紀(jì)念意義的錄像帶被毀,其提出的賠 償請求屬于精神損害賠償。關(guān)于精神損害賠償,比較重要的司法解釋是《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》,考生要加以注意。其中第4條規(guī)定:"具有人格象征意義的特定紀(jì)念物品,因侵權(quán)行為而永久性滅失或者毀損,物品所有人以侵權(quán)為由,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理。"可見,只有在侵權(quán)之訴中才能請求精神損害賠償。該解釋的這條規(guī)定是符合民法理念的。因?yàn)檫`約之訴的制度目的在于救濟(jì)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利,精神損害賠償是不適于在違約之訴中提出的。這也是當(dāng)前民法界的通說。考生須牢記?疾爝x項(xiàng),可直接排除A.D項(xiàng)。本題中甲委托乙對錄像帶進(jìn)行加工,錄像帶被損后甲當(dāng)然可以以錄像帶所有權(quán)受到侵害為由向乙提出侵權(quán)之訴。故C項(xiàng)錯誤,B項(xiàng)正確。

        13. 答案:D

        考點(diǎn):隱私權(quán)

        解析:本題涉及隱私權(quán)的保護(hù)和公共權(quán)力行使的平衡問題。隱私權(quán)屬于私權(quán),隱私權(quán)的保護(hù)經(jīng)常與審判權(quán)、檢察權(quán)、行政處罰權(quán)、言論自由權(quán)、監(jiān)督權(quán)等公共權(quán)力的行使發(fā)生沖突,對此,如果屬于正確行使公共權(quán)力而公開他人隱私的,不為侵犯他人隱私權(quán)。本題中,某大學(xué)對違紀(jì)學(xué)生的處分,并把處分決定傳達(dá)到校屬有關(guān)單位, 是行使教育管理權(quán)的正當(dāng)行為,不構(gòu)成侵權(quán)行為。

        14. 答案:D

        考點(diǎn):委托作品的著作權(quán)歸屬

        解析:《著作權(quán)法》第17條規(guī)定:"受委托創(chuàng)作的作品,著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的,著作權(quán)屬于受托人。"題中,甲、乙沒有訂立合同,也沒有明確約定,因此著作權(quán)屬于受托人乙享有。

        15. 答案:C

        考點(diǎn):"作者"的內(nèi)涵

        解析:依《著作法》第11條規(guī)定,著作權(quán)屬于作者,本法另有規(guī)定的除外。創(chuàng)作作品的公民是作者。而所謂創(chuàng)作是指通過自己的智力活動形成某種作品的行為,因而某一課題的協(xié)調(diào)、主持者,或?yàn)樗藙?chuàng)造查資料、謄寫及與創(chuàng)作者討論的人均不能視為作者,因他們的行為不構(gòu)成創(chuàng)作,故應(yīng)排除A.B.D選項(xiàng)。請參見《著作權(quán)法實(shí)施條例》第3條的規(guī)定。在選項(xiàng)C中,盡管甲教授曾對丁講師撰寫的二章進(jìn)行過修改,但丁講師的撰寫行為仍構(gòu)成創(chuàng)作,故其應(yīng)列為本書作者之一。本題應(yīng)選C 項(xiàng)。

        16. 答案:D

        考點(diǎn):不視為專利侵權(quán)的行為

        解析:《專利法》第63條第1款規(guī)定,有下列情形之一的,不視為侵權(quán)專利權(quán):(一)專利權(quán)人制造或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進(jìn)口的專利產(chǎn)品或者依照專利的方法直接獲得的產(chǎn)品售出后,使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的;(二)在專利申請日前 已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備,并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的;(三)臨時通過中國領(lǐng)土、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運(yùn)輸工具,依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約,或者依照互惠原則,為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的;(四)專為科學(xué)研 究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利的。

        17. 答案:D

        考點(diǎn):商標(biāo)注冊申請?jiān)瓌t

        解析:根據(jù)《商標(biāo)法》第二十九條的規(guī)定,兩個或者兩個以上的商標(biāo)注冊申請人,在同一種商品或者類似商品上,以相同或者近似的商標(biāo)申請注冊的,初步審定并公告申請?jiān)谙鹊纳虡?biāo);同一天申請的,初步審定并公告使用在先的商標(biāo),駁回其他人的申請,不予公告。

        可見,我國商標(biāo)注冊申請采用申請?jiān)谙仍瓌t,商標(biāo)注冊申請日 期以商標(biāo)局收到申請文件的日 期為準(zhǔn)。本題中力達(dá)公司申請?jiān)谙取?/P>

        18. 答案:D

        考點(diǎn):物權(quán)的消滅

        解析:拋棄是以消滅物權(quán)為目的的單方法律行為。拋棄只要權(quán)利人一方作出意思表示即生效力。拋棄的意思表示不一定向特定人為之,只要權(quán)利人拋棄其占有,表示其拋棄的意思即生拋棄的效力。甲將3000元國庫券無意間扔掉,并非出于其真實(shí)意思表示,該拋棄行為不發(fā)生效力,甲仍擁有3000元國庫券的所有權(quán),乙應(yīng)當(dāng) 予以返還。

        19.答案:BCD

        考點(diǎn):建筑物區(qū)分所有

        解析:建筑物區(qū)分所有權(quán)的內(nèi)容包括專有部分所有權(quán)、共用部分共有權(quán)和成 員權(quán)。單元樓的樓頂屬于全體區(qū)分所有權(quán)人共用部分,個別區(qū)分所有權(quán)人無權(quán)處分。張甲雖然是樓頂一套單元房的所有權(quán)人即區(qū)分所有權(quán)人,但是樓房房頂所有權(quán)并不歸屬于張甲一人,張甲無權(quán)獨(dú)自允許乙公司使用房頂,其行為屬于無權(quán)處分,簽訂的合同效力待定。區(qū)分所有權(quán)人對共用部分,有權(quán)按照一定比例分享其產(chǎn)生的收 益。所以,A項(xiàng)錯誤,BCD項(xiàng)正確,合題意。

        20.答案:C

        考點(diǎn):優(yōu)先購買權(quán)

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      糾錯評論責(zé)編:chenzhu
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