二、案例分析題

　　案情：國(guó)有企業(yè)川南商業(yè)大樓于1998年擬定改制計(jì)劃：將資產(chǎn)評(píng)估后作價(jià)150萬(wàn)元出售，其中105萬(wàn)元出售給管理層人員(共4人)，45萬(wàn)元出售給其余45名職工，將企業(yè)改制為川南百貨有限公司，注冊(cè)資本150萬(wàn)元。該改制計(jì)劃于同年12月經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)實(shí)施。原管理層人員宋某認(rèn)購(gòu)45萬(wàn)元，李某、王某、周某各認(rèn)購(gòu)20萬(wàn)元，其余職工各認(rèn)購(gòu)1萬(wàn)元。公司成立后，分別向各認(rèn)購(gòu)人簽發(fā)了出資證明書(shū)。公司設(shè)立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)，宋某任公司董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理，李某、王某為公司董事，周某任監(jiān)事會(huì)主席兼財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。

　　2001年，公司召開(kāi)董事會(huì)，決定將注冊(cè)資本增加為300萬(wàn)元，周某列席了董事會(huì)，并表示同意。會(huì)后，董事會(huì)下發(fā)文件稱：本次增資計(jì)劃經(jīng)具有公司2/3以上表決權(quán)的股東表決通過(guò)，可以實(shí)施。同年4月，公司注冊(cè)資本增加為300萬(wàn)元。增加部分的注冊(cè)資本除少數(shù)職工認(rèn)購(gòu)了30萬(wàn)元外，其余120萬(wàn)元由宋某、周某、李某、王某平均認(rèn)購(gòu)，此次增資進(jìn)行了工商登記。同年10月，王某與其妻藍(lán)某協(xié)議離婚，藍(lán)某要求王某補(bǔ)償25萬(wàn)元。王某遂將其所持股權(quán)的50%根據(jù)協(xié)議抵償給藍(lán)某，董事會(huì)批準(zhǔn)了該協(xié)議。

　　2003年5月，川南公司因涉嫌偷稅被立案?jìng)刹�。偵查發(fā)現(xiàn)：除王某外，宋某、周某、李某在1998年改制時(shí)所獲得的股權(quán)均是挪用原川南商業(yè)大樓的資金購(gòu)買(mǎi)，且2001年公司增資時(shí)，宋某、周某、李某、王某四人均未實(shí)際出資，而是以公司新建辦公樓評(píng)估后資產(chǎn)作為增資資本，并分別記于個(gè)人名下。同時(shí)查明，偷稅事項(xiàng)未經(jīng)過(guò)股東會(huì)討論，而是董事會(huì)為了公司利益在征得周某同意后決定實(shí)施的。后法院判決該公司偷稅罪成立，判處公司罰金140萬(wàn)元，宋某等亦分別被判處相應(yīng)的刑罰。

　　問(wèn)題：

　　1.宋某、周某、李某、王某在1998年改制時(shí)所取得的股權(quán)是否有效?為什么?

　　參考答案：有效。理由：股東出資即取得股權(quán)，其出資的資金來(lái)源不影響股權(quán)的取得

　　或者答：(1)股東取得股權(quán)僅以出資為條件;(2)根據(jù)公司法的資本充實(shí)原則，股東出資不得退回(除非有法定事由)，如果出資取得的股權(quán)因資金來(lái)源違法而無(wú)效，必然導(dǎo)致出資返還，影響公司資本充實(shí)和利害關(guān)系人的利益。(3)在股東以非法挪用的資金出資的情況下，除追究其刑事責(zé)任外，可以收繳其股權(quán)用于償還被挪用資金，但此時(shí)只涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓問(wèn)題，而不是股權(quán)無(wú)效。均可得分。

　　參考解析：本題中宋某、周某、李某在1998年改制時(shí)，挪用了原川南商業(yè)大樓的資金，并用此筆資金在企業(yè)改制過(guò)程中出資。雖然資金來(lái)源違法，我們認(rèn)為三人仍取得有效的股權(quán)。因?yàn)椋菏紫龋�依照現(xiàn)行我國(guó)《公司法》的規(guī)定，有關(guān)公司的設(shè)立條款并咩有對(duì)股東的出資的來(lái)源作出要求，而是規(guī)定只要股東履行了出資義務(wù)，在公司成立后就可以獲得股份，可見(jiàn)股東出資取得股份的效力并不與股東如何獲得那筆出資發(fā)生聯(lián)系。所以宋某、周某、李某取得的股權(quán)有效。

　　2.川南公司的管理機(jī)構(gòu)設(shè)置及人事安排是否合法?為什么?

　　參考答案：公司管理機(jī)構(gòu)設(shè)置合法;公司管理人員安排不合法。公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不能擔(dān)任監(jiān)事，也不能擔(dān)任監(jiān)事會(huì)主席。

　　參考解析：《公司法》第37條規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會(huì)由全體股東組成，股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依照本法行使職權(quán)。第45條規(guī)定，有限責(zé)任公司設(shè)董事會(huì)，其成員為三人至十三人。第51條規(guī)定，有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會(huì)。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)，應(yīng)當(dāng)參照本法第四十六條規(guī)定，由公司章程規(guī)定。有限責(zé)任公司不設(shè)董事會(huì)的，執(zhí)行董事為公司的法定代表人。第52條規(guī)定，有限責(zé)任公司，經(jīng)營(yíng)規(guī)模較大的，設(shè)立監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于三人。監(jiān)事會(huì)應(yīng)在其組成人員中推選一名召集人。監(jiān)事會(huì)由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)一至二名監(jiān)事。董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。

　　3.川南公司董事會(huì)的增資決議和公司的增資行為是否有效?為什么?

　　參考答案：無(wú)效。公司注冊(cè)資本的增加應(yīng)由股東會(huì)作出決議，該抉議應(yīng)在股東會(huì)上經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)方為有效。川南公司董事會(huì)成員及監(jiān)事會(huì)主席雖代表公司2/3以上的表決權(quán)，但不能就增資事項(xiàng)作決議，故該決議無(wú)效。基于無(wú)效決議而實(shí)施的增資行為也應(yīng)歸于無(wú)效。

　　參考解析：《公司法》第三十八條規(guī)定：(有限責(zé)任公司)股東會(huì)行使下列職權(quán)：(一)決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃;(二)選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報(bào)酬事項(xiàng);(三)選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng);(四)審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告;(五)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告;(六)審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;(七)審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;(八)對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議;(九)對(duì)發(fā)行公司債券作出決議;(十)對(duì)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議;(十一)對(duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議;(十二)修改公司章程。

　　4.藍(lán)某可否根據(jù)補(bǔ)償協(xié)議獲得王某所持股權(quán)的50%?為什么?

　　參考答案：不能。離婚協(xié)議約定的是由王某補(bǔ)償其25萬(wàn)元現(xiàn)金，王某將股權(quán)抵償給藍(lán)某的實(shí)質(zhì)是股權(quán)的對(duì)外轉(zhuǎn)讓;按照公司法的規(guī)定，有限公司股東對(duì)外出讓股權(quán)應(yīng)經(jīng)過(guò)公司全體股東過(guò)半數(shù)同意，董事會(huì)無(wú)權(quán)批準(zhǔn)股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)。

　　參考解析：《公司法》第35條規(guī)定：“股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過(guò)半數(shù)同意;不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對(duì)該出資有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。”

　　5.川南公司因被判處罰金所造成的140萬(wàn)元損失，應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?

　　參考答案：應(yīng)由宋某、李某、王某、周某等4人承擔(dān)。公司的損失源于公司犯罪被判處的罰金，宋某等人擔(dān)任執(zhí)行董事、監(jiān)事、經(jīng)理職務(wù)時(shí)違法是導(dǎo)致這一損失的直接原因，故該損失應(yīng)由宋某等4人承擔(dān)。

　　參考解析：《公司法》第63條規(guī)定，董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

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