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      2017年國家司法考試二卷臨考預(yù)測試題七_(dá)第3頁

      來源:中華考試網(wǎng)   2017-09-06   【

        【參考答案】

        一. 單項(xiàng)選擇題

        1.D 2.B 3.A 4.C 5.D 6.C

        一.多項(xiàng)選擇題

        1.AB 2.BCD 3.ABCD 4.ABC 5.ABCD

        三.簡答題

        1.答:根據(jù)我國刑法第八條規(guī)定,外國人在我國領(lǐng)域外犯罪可以適用我國刑法的,必須具備以下三個條件:一是所犯罪之罪必須侵犯了我國國家或者我國公民的利益;二是所犯之罪必須是按照我國刑法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑;三是所犯之罪按犯罪地法律也應(yīng)受刑罰處罰。另外,根據(jù)我國刑法第九條的規(guī)定,外國人在我國領(lǐng)域外所犯罪行雖不是直接侵犯我國國家或我國公民利益的,但屬于我國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行,并且在我國所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍之內(nèi),也適用我國刑法。

        2.答:根據(jù)我國刑法第十二條的規(guī)定,中華人民共和國成立以后刑法實(shí)施以前的行為,如果當(dāng)時的法律不認(rèn)為是犯罪的,適用當(dāng)時的法律;如果當(dāng)時的法律認(rèn)為是犯罪,依照刑法總則第四章第八節(jié)關(guān)于時效的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追究的,按照當(dāng)時的法律追究刑事責(zé)任,但是如果刑法不認(rèn)為是犯罪的或者處罰較輕的,適用刑法。修訂后的刑法實(shí)施以前,依照當(dāng)時的法律已經(jīng)作出的生效判決,繼續(xù)有效。

        四.論述題

        答:我國刑法的屬地管轄權(quán)主要規(guī)定于刑法第六條中。根據(jù)該條規(guī)定:“凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的,除法律有特別規(guī)定的以外,都適用本法。凡在中華人民共和國船舶或者航空器內(nèi)犯罪的,也適用本法。犯罪的行為或者結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi),就認(rèn)為是在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪!备鶕(jù)這一規(guī)定,凡發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi)的犯罪,除法律有特別規(guī)定的以外,都適用我國刑法。這里所說的我國領(lǐng)域應(yīng)當(dāng)包括:領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空、我國租用船舶與航空器,以及我國的駐外使領(lǐng)館。屬于在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的情形有:(1)犯罪的行為與結(jié)果都發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi);(2)犯罪的行為發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi),而犯罪的結(jié)果發(fā)生在我國領(lǐng)域外;(3)犯罪的行為發(fā)生在我國領(lǐng)域外,而犯罪的結(jié)果發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi)。這里所說的“法律有特別規(guī)定的除外”,是指即使是發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi)的犯罪,但如果法律有特別規(guī)定的,則不適用刑法典。一般認(rèn)為,“法律有特別規(guī)定”的情形有:(1)刑法第11條關(guān)于“享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人的刑事責(zé)任問題,通過外交途徑解決”的特別規(guī)定;(2)刑法第90條規(guī)定的民族自治地方所制定的變通或者補(bǔ)充規(guī)定的特別規(guī)定;(3)刑法施行以后國家立法機(jī)關(guān)制定的特別刑法的規(guī)定;(4)我國香港、澳門特別行政區(qū)基本法所作出的例外規(guī)定。

        五.案例分析題

        1.答:本題主要涉及到我國刑法的屬地管轄權(quán)和普遍管轄權(quán)兩個方面的問題。因此解決本題的關(guān)鍵就是要抓住這兩個要素。基于以上兩個要素,我們認(rèn)為,我國對于被告人的行為有刑事管轄權(quán),可以按照我國刑法進(jìn)行處理。這是因?yàn),首先,根?jù)我國刑法第六條第1款和第3款的規(guī)定:“凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的,除法律有特別規(guī)定的以外,都適用本法。犯罪的行為或者結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi),就認(rèn)為是在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。”根據(jù)這一規(guī)定,凡發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi)的犯罪,除法律有特別規(guī)定的以外,都適用我國刑法。另外,犯罪的行為或者結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi)的,就認(rèn)為是在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。從本案的情況來看,被告人奧格雷屬于普通的外國人,其犯罪的結(jié)果地又在我國領(lǐng)域內(nèi),理應(yīng)按照我國的刑法進(jìn)行處理。其次,根據(jù)我國刑法第九條的規(guī)定:“對于中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行,中華人民共和國在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi),行使刑事管轄權(quán)的,適用本法。”在本案中,被告人奧格雷實(shí)施的劫機(jī)行為屬于國際犯罪的范疇,依照我國參加的反劫機(jī)公約的規(guī)定,我國對此案有行使普遍管轄的義務(wù)。因此,無論是從屬地原則還是從普遍原則來考察,我國對于被告人奧格雷的行為都有刑事管轄權(quán)。

        2.答:本題主要涉及的是保護(hù)管轄權(quán)問題,解決本題應(yīng)從這個角度入手。根據(jù)我國刑法的規(guī)定,外國人在我國領(lǐng)域外犯罪可以適用我國刑法的,必須具備以下三個條件:一是行為人所犯罪之罪必須侵犯了我國國家或者我國公民的利益;二是行為人所犯之罪必須是按照我國刑法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑;三是行為人所犯之罪按犯罪地法律也應(yīng)受刑罰處罰。從本案的情況來看,行為人的行為完全符合以上三個條件的要求。這是因?yàn)椋?1)某甲所侵害的某乙系我國公民;(2)某甲的行為按照我國刑法規(guī)定,不論是構(gòu)成故意殺人罪還是故意傷害罪,都應(yīng)處3年以上有期徒刑;(3)根據(jù)某甲行為地的法律,某甲的行為也應(yīng)受刑罰處罰(應(yīng)處10年以上的監(jiān)禁)。因此,對某甲的行為可以適用我國刑法。

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      糾錯評論責(zé)編:chenzhu
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