1.李某因倒賣外匯于95年9月被法院以投機(jī)倒把罪判處有期徒刑5年。修改后的刑法實(shí)施以后，李某提出申訴，理由是現(xiàn)行刑法無此罪名，要求改判無罪。法院應(yīng)當(dāng)如何處理?( )

　　A.撤銷原判，改判無罪

　　B.釋放并給予國家賠償

　　C.駁回申訴，維持原判

　　D.考慮到李某已服刑2年，改判為有期徒刑2年并予釋放

　　2.路某(15歲)先后唆使張某(15歲)盜竊他人財(cái)物折價(jià)1萬余元;唆使李某(19歲)綁架他人勒索財(cái)物計(jì)2 000余元;唆使王某(15歲)搶劫他人財(cái)物計(jì)1 500元。路某的行為構(gòu)成何罪?( )

　　A.盜竊罪

　　B.搶劫罪

　　C.綁架罪

　　D.搶劫罪、綁架罪

　　3.某醫(yī)院婦產(chǎn)科護(hù)士甲值夜班時(shí)，一新生嬰兒啼哭不止，甲為了止住其哭鬧，遂將仰臥的嬰兒翻轉(zhuǎn)成俯臥，并將棉被蓋住嬰兒頭部。半小時(shí)后，甲再查看時(shí)，發(fā)現(xiàn)該嬰兒已無呼吸，該嬰兒經(jīng)搶救無效死亡。經(jīng)醫(yī)療事故鑒定委員會(huì)鑒定，該嬰兒系俯臥使口、鼻受壓迫，窒息而亡。甲對(duì)嬰兒的死亡結(jié)果有何種主觀罪過?( )

　　A.間接故意

　　B.直接故意

　　C.疏忽大意的過失

　　D.過于自信的過失

　　4.宋某持三角刮刀搶劫王某財(cái)物，王某奪下宋某的三角刮刀，并將宋某推倒在水泥地上，宋某頭部著地，當(dāng)即昏迷。王某隨后持三角刮刀將宋某殺死。關(guān)于王某行為的性質(zhì)，下列哪一選項(xiàng)是正確的?( )

　　A.根據(jù)刑法第20條第3款，王某將搶劫犯殺死，屬于正當(dāng)防衛(wèi)

　　B.王某的行為屬于防衛(wèi)過當(dāng)

　　C.王某前面的行為是正當(dāng)防衛(wèi)，后面的行為是防衛(wèi)過當(dāng)

　　D.王某前面的行為是正當(dāng)防衛(wèi)，后面的行為是故意殺人

　　5.甲外出時(shí)在自己的住宅內(nèi)安放了防衛(wèi)裝置。某日晚，乙撬門侵入甲的住宅后，被防衛(wèi)裝置擊為輕傷。甲的行為是什么性質(zhì)?( )

　　A.故意傷害罪

　　B.正當(dāng)防衛(wèi)

　　C.防衛(wèi)不適時(shí)

　　D.民事侵權(quán)行為，不構(gòu)成犯罪

　　6.甲欲開槍殺乙，射擊的結(jié)果卻是導(dǎo)致乙重傷，同時(shí)導(dǎo)致乙身邊的丙死亡。關(guān)于本案，下列哪些說法是錯(cuò)誤的?( )

　　A.認(rèn)定甲的行為成立一個(gè)故意殺人罪即可

　　B.認(rèn)定甲的行為成立一個(gè)故意殺人未遂和一個(gè)過失致人死亡罪

　　C.認(rèn)定甲的行為成立一個(gè)故意殺人罪和一個(gè)過失致人重傷罪

　　D.認(rèn)定甲的行為成立一個(gè)故意殺人罪和一個(gè)故意殺人未遂，實(shí)行并罰

　　7.陳某趁珠寶柜臺(tái)的售貨員接待其他顧客時(shí)，伸手從柜臺(tái)內(nèi)拿出一個(gè)價(jià)值2 300元的戒指，握在手中。然后繼續(xù)在柜臺(tái)邊假裝觀看。幾分鐘后售貨員發(fā)現(xiàn)少了一個(gè)戒指并懷疑陳某，便立即報(bào)告保安人員。陳某見狀，速將戒指扔回柜臺(tái)內(nèi)后逃離。關(guān)于本案，下列哪些說法是正確的?( )

　　A.陳某的盜竊行為已經(jīng)既遂

　　B.陳某的盜竊行為屬于未遂

　　C.陳某將戒指扔回柜臺(tái)內(nèi)屬于中止行為

　　D.陳某將戒指扔回柜臺(tái)內(nèi)屬于犯罪既遂后返還財(cái)物的行為

　　8.下列有關(guān)犯罪預(yù)備的說法哪些是正確的?( )

　　A.犯罪預(yù)備既可以是為了自己實(shí)行犯罪而預(yù)備，也可以是為了他人實(shí)行犯罪而預(yù)備

　　B.實(shí)施預(yù)備行為后由于行為人意志以外的原因而未著手實(shí)行的，屬于犯罪預(yù)備

　　C.犯罪預(yù)備階段的行為既可能成立犯罪中止，也可能成立犯罪預(yù)備

　　D.對(duì)于預(yù)備階段的中止犯，除了適用中止犯的規(guī)定減免刑罰之外，還應(yīng)同時(shí)適用預(yù)備犯的減免規(guī)定

　　9.下列哪些情形成立共同犯罪?( )

　　A.甲與乙共謀共同殺丙，但屆時(shí)乙因?yàn)樯�病而沒有前往犯罪地點(diǎn)，由甲一人殺死丙

　　B.甲在境外購買了毒品，乙在境外購買了大量淫穢物品，然后，二人共謀共雇一條走私船回到內(nèi)地，后被海關(guān)查獲

　　C.甲發(fā)現(xiàn)某商店失火后，便立即叫乙：“現(xiàn)在是趁火打劫的好時(shí)機(jī)，我們一起去吧!”乙便和甲一起跑到失火地點(diǎn)，竊取了商品后各自回到自己家中

　　D.醫(yī)生甲故意將藥量加大10倍，護(hù)士乙發(fā)現(xiàn)后請(qǐng)醫(yī)生改正，醫(yī)生說：“那個(gè)家伙(指患者)太壞了，他死了由我負(fù)責(zé)”。乙沒有吭聲，便按甲開的處方給患者用藥，導(dǎo)致患者死亡

　　【參考答案】

　　1.C。刑法的溯及力。本題是刑法溯及力從舊兼從輕原則的適用范圍問題。從輕只適用于“未決案”，即法律生效前發(fā)生的未經(jīng)審判或者判決尚未確定的案件。從舊兼從輕原則適用的范圍是：該法規(guī)生效前發(fā)生的并且未決的案件，不適用于已決案。

　　2.B。責(zé)任年齡。路某不滿16周歲，依照第17條的規(guī)定僅對(duì)搶劫罪負(fù)刑事責(zé)任。因此路某僅構(gòu)成搶劫罪(教唆)而對(duì)教唆他人綁架和盜竊均不負(fù)刑事責(zé)任。

　　本題的難點(diǎn)：1.不滿16周歲的人對(duì)綁架罪不負(fù)刑事責(zé)任。如果已滿14不滿16歲的人綁架又殺害人質(zhì)的，依法按故意殺人罪負(fù)刑事責(zé)任。2.教唆犯按照所教唆的犯罪定罪處罰。即教唆他人犯搶劫罪，對(duì)教唆人按照搶劫罪的規(guī)定定罪處罰。

　　3.D。過于自信過失與疏忽大意過失的區(qū)別。根據(jù)案情，憑常識(shí)就可排除故意。因此僅剩下過于自信過失與疏忽大意過失的分辨。區(qū)別要點(diǎn)是看事先有無預(yù)見。已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免的，是過于自信過失;所以過于自信過失又稱有認(rèn)識(shí)的過失。應(yīng)當(dāng)預(yù)見而沒有預(yù)見的，是疏忽大意過失，又稱無認(rèn)識(shí)的過失。就本題而言，作為職業(yè)護(hù)士是知道新生嬰兒不可俯臥的，從案情介紹看，該護(hù)士半小時(shí)后又來查看，似乎表明她意識(shí)到危險(xiǎn)性的，據(jù)此認(rèn)為她事先已經(jīng)預(yù)見行為的危險(xiǎn)性，判斷為過于自信的過失。

　　4.D。正當(dāng)防衛(wèi)、防衛(wèi)過當(dāng)與事后防衛(wèi)的區(qū)別。正當(dāng)防衛(wèi)成立的要件之一是“不法侵害正在進(jìn)行”，即所謂時(shí)間性或緊迫性要件。王某在遭到宋某搶劫時(shí)，將宋某打昏，完全是正當(dāng)防衛(wèi)行為，并且還屬于“無過當(dāng)防衛(wèi)”的情形。如果王某的行為到此為止，是正當(dāng)防衛(wèi)。問題出在王某在宋某已經(jīng)昏倒，不法侵害已經(jīng)被有效制止的情況下，繼續(xù)加害宋某。這種行為失去了正當(dāng)防衛(wèi)的緊迫性時(shí)間條件，不成立正當(dāng)防衛(wèi)。那么，王某“事后”加害宋某的行為，是否成立防衛(wèi)過當(dāng)呢?這是最迷惑人的地方。也是本題最要命的考點(diǎn)。成立防衛(wèi)過當(dāng)其實(shí)也是有條件的，這個(gè)條件和正當(dāng)防衛(wèi)的成立條件是一樣的，只有一點(diǎn)差別，就是合法性條件，即防衛(wèi)行為明顯超過了必要的限度造成了重大損害。因此只有當(dāng)行為具備正當(dāng)防衛(wèi)的條件僅僅是缺乏合法性條件的情況下，才有成立防衛(wèi)過當(dāng)?shù)膯栴}。如果缺乏正當(dāng)防衛(wèi)的前提條件之一的，如時(shí)間條件(不法侵害正在進(jìn)行)、對(duì)象條件(不法侵害人)、主觀條件(防衛(wèi)目的)不僅不能成立正當(dāng)防衛(wèi)而且也不成立防衛(wèi)過當(dāng)?shù)�。事后防衛(wèi)行為就是故意犯罪，連防衛(wèi)過當(dāng)也不成立。行為人遭受不法侵害的事實(shí)，只能作為酌定情節(jié)考慮，如義憤、激動(dòng)等等，不享受防衛(wèi)過當(dāng)法定寬大的量刑情節(jié)。

　　結(jié)合到本題，就是把把王某前面的正當(dāng)防衛(wèi)行為與事后的加害行為，分開評(píng)價(jià)。不因?yàn)榍懊娴男袨閷儆谡��?dāng)防衛(wèi)，而決定后面的加害行為也是正當(dāng)防衛(wèi)的或防衛(wèi)過當(dāng)。也不因?yàn)楹竺娴募雍π袨槭欠缸锒�否認(rèn)前面的行為的正當(dāng)性。只不過前面的行為是正當(dāng)?shù)�，不追究�?zé)任。后面的行為是犯罪，當(dāng)然要追究刑事責(zé)任。

　　5.B。防衛(wèi)方面的特殊問題。即預(yù)先安置防衛(wèi)裝置造成損害結(jié)果的，如何定性?對(duì)此，尚無定說。從正當(dāng)防衛(wèi)的基本原理上分析，關(guān)鍵看“防衛(wèi)裝置”是否保持在法律能夠允許的限度內(nèi)。本題稱“防衛(wèi)裝置”，猜測(cè)起來大約還算是合理的。另外從僅僅造成輕傷結(jié)果來看，也沒有超出社會(huì)能夠容忍的限度。加上乙的行為相當(dāng)嚴(yán)重，是撬門侵入住宅。所以，認(rèn)為是正當(dāng)防衛(wèi)大概還是可以接受的。

　　另外，從本題選項(xiàng)的關(guān)系上分析，唯一可選的答案是B.因?yàn)橹挥羞x擇正當(dāng)防衛(wèi)，才能同時(shí)排除其它選項(xiàng)，滿足單項(xiàng)選擇題只有一個(gè)選項(xiàng)是正確的要求。如果選擇B.選項(xiàng)以外的選項(xiàng)，都會(huì)出現(xiàn)2個(gè)以上的正確答案：如選擇C項(xiàng)，則A和D二者必有一個(gè)能成立。如選擇A或D，則C同時(shí)成立。因?yàn)锳或D的成立，是以C成立為前提的。

　　正當(dāng)防衛(wèi)的要件之一是緊迫性，因此如果預(yù)先安放“危險(xiǎn)裝置”，超出了合理的限度，是不能成立正當(dāng)防衛(wèi)。應(yīng)當(dāng)屬于防衛(wèi)不適時(shí)，構(gòu)成故意傷害罪。在我國對(duì)于私自在住宅門窗、果園、魚塘架設(shè)電網(wǎng)“防盜”致人死亡的，不論被電擊死者是否不法侵害人，通常都是要認(rèn)定為犯罪的。在國外，一般認(rèn)為預(yù)先安置危險(xiǎn)裝置(如在度假旅游的別墅中)造成損害的，不成立正當(dāng)防衛(wèi)。

　　6.BCD。對(duì)象錯(cuò)誤。甲本想殺害乙，卻造成了丙死亡的結(jié)果，乙僅僅受重傷。對(duì)這種情況，比較合理的認(rèn)定是：甲本有一個(gè)殺人的故意并實(shí)行了殺人的行為造成了一個(gè)死亡結(jié)果，完整地實(shí)行了故意殺人罪的全部事實(shí)，構(gòu)成既遂。盡管實(shí)際死亡的人和預(yù)定殺害的人不一致，但是這種不一致沒有超出故意殺人罪對(duì)象“有生命的人”的范圍，屬于具體對(duì)象的錯(cuò)誤，不影響對(duì)實(shí)際發(fā)生的死亡結(jié)果承擔(dān)故意罪責(zé)。解決對(duì)象錯(cuò)誤的要領(lǐng)是看預(yù)定加害對(duì)象與因錯(cuò)誤而實(shí)際加害對(duì)象之間在法律性質(zhì)上是否一致。如果是一致的，就可讓行為人對(duì)因錯(cuò)誤而加害的對(duì)象承擔(dān)故意罪責(zé)。本題就是這種典型的法律性質(zhì)相同的對(duì)象之間的錯(cuò)誤。甲欲加害的乙與實(shí)際加害的丙都是“人”，都被涵蓋在故意殺人罪“人”的范圍，法律性質(zhì)相同。

　　本題的另一個(gè)考點(diǎn)是想象競(jìng)合犯的認(rèn)定與處罰問題。甲一個(gè)殺人行為造成一死一重傷的結(jié)果，屬于一行為犯數(shù)罪的情況。對(duì)想象競(jìng)合犯的處理原則是，擇一重罪處罰，自然以一個(gè)殺人罪定罪處罰即可。不必?cái)?shù)罪并罰。

　　與本題這種法律性質(zhì)相同的對(duì)象之間的錯(cuò)誤相對(duì)應(yīng)的，還有一種對(duì)象錯(cuò)誤，即法律性質(zhì)不同的對(duì)象之間的錯(cuò)誤。比如，甲本想殺害乙，但因?yàn)檎J(rèn)識(shí)或打擊錯(cuò)誤，該殺人行為卻只造成了一頭牛死亡的結(jié)果。因?yàn)椤叭恕迸c“�！钡姆�律性質(zhì)不同，“人”是故意殺人罪的對(duì)象;而“�！笔枪室鈿�壞財(cái)物罪或破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的對(duì)象。對(duì)此的認(rèn)定是：行為人本有殺人的故意和行為，因?yàn)橐庵疽酝獾脑�因未得逞，�?gòu)成殺人罪未遂。其要領(lǐng)是牛死的結(jié)果不能等同于人死的結(jié)果，不能認(rèn)定為殺人既遂。

　　7.AD。盜竊犯罪形態(tài)(既遂未遂)的認(rèn)定。要領(lǐng)是具體掌握各種情況下盜竊既遂尺度。像在商店柜臺(tái)售貨、小件商品的情況下，一般以行為人將財(cái)物在手中拿穩(wěn)或放入衣兜、提包中或夾在腋下等為既遂。不以走出店堂為必要。本案陳某將首飾“握在手中”伺機(jī)溜開之際被查獲，已經(jīng)既遂。明確了這一點(diǎn)，其他問題就迎刃而解。犯罪既遂以后，就不存在成立中止的可能，只能是返還原物的性質(zhì)。因此肯定D、選項(xiàng)，排除B、C、二選項(xiàng)。

　　8.ABC。犯罪預(yù)備的認(rèn)定。A.選項(xiàng)涉及預(yù)備行為是否可能存在于共犯的場(chǎng)合。按常理推斷，甲為乙犯罪而準(zhǔn)備工具，如果乙成立預(yù)備犯，甲也隨之而成立預(yù)備犯，這種情況可能存在，故認(rèn)為正確。不過要注意的是，甲的行為同時(shí)也是幫助乙的共犯幫助行為。如果乙成立未遂犯或既遂犯，那么甲也隨之而按照乙的未遂犯或既遂犯的共犯處罰，甲為乙犯罪而作的準(zhǔn)備行為僅僅作為共犯幫助行為考慮。不按預(yù)備犯處罰。B.選項(xiàng)其實(shí)是預(yù)備犯的定義。C.選項(xiàng)涉及中止犯存在的時(shí)間問題。犯罪的進(jìn)程可以分為兩個(gè)階段，其一是“實(shí)行階段”、其二是“預(yù)備階段”。因?yàn)槲此旆赴l(fā)生的時(shí)間被限定在“已經(jīng)著手實(shí)行”的實(shí)行階段，不可能出現(xiàn)在預(yù)備階段;預(yù)備犯發(fā)生的時(shí)間被限定在未著手實(shí)行犯罪的預(yù)備階段，所以不可能出現(xiàn)在實(shí)行階段。正是在這個(gè)意義上講，預(yù)備犯與未遂犯的區(qū)別要點(diǎn)是時(shí)間性，即“是否著手”。唯獨(dú)中止犯的發(fā)生的時(shí)間是“在犯罪過程中”，不限定在實(shí)行階段還是預(yù)備階段，因此，“犯罪預(yù)備階段的行為既可能成立犯罪中止，也可能成立犯罪預(yù)備”。如果是因?yàn)椤耙庵疽酝獾脑�因”未能著手�?shí)行的，是預(yù)備犯;如果是因?yàn)椤白詣?dòng)放棄”而未著手實(shí)行的，是中止犯。正是在這個(gè)意義上講，中止犯與預(yù)備犯、未遂犯區(qū)別不是時(shí)間性，而是是否具有“自動(dòng)性”。D選項(xiàng)涉及預(yù)備、未遂、中止、既遂犯排斥、吸收關(guān)系。對(duì)一個(gè)犯罪行為，只能按照最終的進(jìn)度認(rèn)定為一種形態(tài)。如果進(jìn)展到既遂，就是既遂犯。行為人為此實(shí)施的預(yù)備行為，作為既遂行為的不可分割的整體考慮。如果在犯罪過程中因?yàn)樽詣?dòng)放棄未能完成犯罪，則認(rèn)定為中止犯，排斥認(rèn)定預(yù)備犯和未遂犯，自然只能按照中止犯處罰原則處理，排斥再適用預(yù)備犯、未遂犯的處理原則。

　　9.ACD。共犯認(rèn)定。1.本題中C、D選項(xiàng)涉及共同故意的認(rèn)定。共同犯罪故意有兩層意思：(1)性質(zhì)相同犯罪之故意，(2)有意思聯(lián)絡(luò)。C、D選項(xiàng)主要是意思聯(lián)絡(luò)形成的認(rèn)定。C選項(xiàng)中甲邀乙去乘火打劫，認(rèn)為已經(jīng)形成聯(lián)絡(luò)。D選項(xiàng)中，護(hù)士是以默認(rèn)的方式與醫(yī)生形成了意思聯(lián)絡(luò)，并以后來的行為印證了這種默認(rèn)。相反如果沒有形成意思聯(lián)絡(luò)，不成立共犯。如果C選項(xiàng)中眾人不約而同前去乘火打劫，則屬于同時(shí)犯，因缺乏意思聯(lián)絡(luò)而不成立共犯。如果D選項(xiàng)中的護(hù)士不知情而給病人注射了毒藥。因缺乏意思聯(lián)絡(luò)不構(gòu)成醫(yī)生的共犯。該醫(yī)生屬于間接正犯，護(hù)士屬于被人當(dāng)犯罪工具利用的人。如有過失可以構(gòu)成過失犯罪，如醫(yī)療事故罪。2.A選項(xiàng)的要點(diǎn)是共同犯罪行為的認(rèn)定。即共謀而未參與實(shí)行的人是否成立共犯。這又涉及對(duì)“共謀”的理解，換言之要看是怎樣共謀的。選項(xiàng)中沒有具體講明是怎樣共謀的，那么本選項(xiàng)其實(shí)就是一個(gè)對(duì)“共謀”作用(或法律意義)的理解。

　　理論上一般認(rèn)為有共謀就足以認(rèn)定具有共犯的行為與故意，可以成立共犯。有共謀而未參與犯罪實(shí)行的，有三種可能：第一種、由其他人代勞，不必事必躬親。如一些有組織犯罪的領(lǐng)導(dǎo)或骨干參與共謀但不親自出馬。第二種、遭遇意志以外的原因而沒有參與實(shí)行;第三種、自動(dòng)放棄。對(duì)第一種情況沒人懷疑應(yīng)認(rèn)定為共犯;A.選項(xiàng)屬于第二種情況。在肯定共謀足以認(rèn)定為有共犯行為和故意的前提下，未參與實(shí)行不影響共犯的成立。只不過不屬于實(shí)行犯而已。因?yàn)楣卜感袨�，除�?shí)行行為之外，還包括幫助、教唆和共謀行為。沒有實(shí)行行為不排除共犯的成立應(yīng)該是好理解的。第三種情況實(shí)際與第二種情況相同，只不過是未參與犯罪實(shí)行的原因不同。問題是，這個(gè)足以認(rèn)為有共同犯罪行為和故意的“共謀”是什么樣的東西?具有成立共犯這樣意義的共謀，應(yīng)當(dāng)是指行為人與其他犯罪人基于共同的意志共同商定實(shí)施某個(gè)犯罪的情況。這種意義上共謀的共謀者，可能是第一種情況那樣是預(yù)先商定的;也可能不是預(yù)先商定的，通常即使未參與犯罪實(shí)行，也不影響成立共犯。

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