[簡(jiǎn)答題]

　　背景

　　某房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司投資建造一座高檔寫字樓，鋼筋混凝土結(jié)構(gòu)，設(shè)計(jì)項(xiàng)目已明確，功能布局及工程范圍都已確定，業(yè)主為減少建設(shè)周期，盡快獲得投資收益，施工圖設(shè)計(jì)未完成時(shí)就進(jìn)行了招標(biāo)。

　　招標(biāo)文件規(guī)定本地區(qū)單位參加投標(biāo)不需要墊資，外地區(qū)單位參加投標(biāo)需要墊資 200 萬(wàn)元。當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門指定丙公司為房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司代理招標(biāo)事務(wù)。

　　最終，某施工單位中標(biāo)，業(yè)主與其簽訂施工合同時(shí)，由于設(shè)計(jì)未完成，工程性質(zhì)已明確，但工程量還難以確定，雙方通過(guò)多次協(xié)商，擬采用總價(jià)合同形式簽訂施工合同，以減少雙方的風(fēng)險(xiǎn)。

　　在該施工總承包合同中有如下條款：

　　(1)工程合同額為 1200 萬(wàn)元，總工期為 10 個(gè)月。

　　(2)本工程采用固定價(jià)格合同，乙方在報(bào)價(jià)時(shí)已考慮了工程施工需要的各種措施費(fèi)用與各種材料漲價(jià)等因素。

　　(3)甲方向乙方提供現(xiàn)場(chǎng)的工程地質(zhì)與地下主要管網(wǎng)資料，僅供乙方參考使用，甲方不對(duì)由此帶來(lái)的費(fèi)用及工期負(fù)責(zé)。

　　(4)乙方不能將工程轉(zhuǎn)包，但為加快工程進(jìn)度，允許分包，允許分包單位將分包的工程再次分包給其他單位。

　　在施工過(guò)程中，現(xiàn)場(chǎng)澆筑的混凝土樓板出現(xiàn)了多道裂縫，經(jīng)有資質(zhì)的檢測(cè)單位檢測(cè)分析，認(rèn)定是商品混凝土的質(zhì)量問(wèn)題。對(duì)此，施工單位提出，因混凝土廠家是建設(shè)單位推薦的，故建設(shè)單位負(fù)有推薦的責(zé)任，應(yīng)分擔(dān)檢測(cè)的費(fèi)用。

　　問(wèn)題：

　　1.該項(xiàng)目在招標(biāo)投標(biāo)的過(guò)程中有哪些不妥之處，說(shuō)明理由。

　　2.在總承包合同中，業(yè)主與施工單位選擇總價(jià)合同是否妥當(dāng)，說(shuō)明理由。

　　3.在該合同條款中有哪些不妥之處，說(shuō)明理由。

　　4.針對(duì)混凝土樓板出現(xiàn)的質(zhì)量問(wèn)題，施工單位的說(shuō)法是否正確，說(shuō)明理由。

　　參考解析：1.(1)不妥之處：招標(biāo)文件對(duì)于本地區(qū)投標(biāo)單位與外地區(qū)投標(biāo)單位制定不同的規(guī)則。理由：限制了本地區(qū)以外的法人或者其他組織參加投標(biāo).不符合招投標(biāo)法的公正、公平原則。

　　(2)不妥之處：當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門指定丙公司為房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司代理招標(biāo)事務(wù)。理由：招標(biāo)人有權(quán)自行選擇招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，委托其辦理招標(biāo)事宜。任何單位爭(zhēng)個(gè)人不得以任何方式為招標(biāo)人指定招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)。

　　2.業(yè)主與施工單位選擇總價(jià)合同不妥當(dāng)。理由：施工圖設(shè)計(jì)未完成，雖然工程性質(zhì)已明確，但工程量還難以確定，工程價(jià)格隨工程量的變化而變化，雙方風(fēng)險(xiǎn)都比較大，不適宜采用總價(jià)合同模式。

　　3.(1)不妥之處：甲方向乙方提供現(xiàn)場(chǎng)的工程地質(zhì)與地下主要管網(wǎng)資料，僅供乙方參考使用，甲方不對(duì)由此帶來(lái)的費(fèi)用及工期負(fù)責(zé)。理由：甲方應(yīng)對(duì)提供的資料(數(shù)據(jù))真實(shí)、準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)，并作為乙方現(xiàn)場(chǎng)施工的依據(jù)�，F(xiàn)場(chǎng)如與提供資料不符，甲方對(duì)工期及費(fèi)用負(fù)責(zé)。

　　(2)不妥之處：允許分包單位將分包的工程再次分包給其他施工單位。理由：專業(yè)分包單位將其承包的專業(yè)工程中非勞務(wù)作業(yè)部分再分包的屬于違法分包。

　　4.針對(duì)混凝土樓板出現(xiàn)的質(zhì)量問(wèn)題，施工單位的說(shuō)法不正確。理由：混凝土廠家雖由建設(shè)單位推薦，但承包單位應(yīng)按照法律規(guī)定和發(fā)包人的要求，對(duì)進(jìn)場(chǎng)材料進(jìn)行檢查，施工單位未能檢查出該商品混凝土的質(zhì)量問(wèn)題，故此質(zhì)量問(wèn)題仍屬施工單位的責(zé)任。

　　[解析]

　　本案例第 1 問(wèn)主要考查招標(biāo)投標(biāo)的相關(guān)規(guī)定。招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循公開(kāi)、公平、公正和誠(chéng)實(shí)信用的原則。《招標(biāo)投標(biāo)法》第六條規(guī)定，依法必須進(jìn)行招

　　標(biāo)的項(xiàng)目，其招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)不受地區(qū)或者部門的限制。任何單位和個(gè)人不得違法限制或者排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)以外的法人或者其他組織參加投標(biāo)，不得以任何方式非法干涉招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)。第十二條規(guī)定，招標(biāo)人有權(quán)自行選擇招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，委托其辦理招標(biāo)事宜。任何單

　　位和個(gè)人不得以任何方式為招標(biāo)人指定招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)。招標(biāo)人具有編制招標(biāo)文件和組織評(píng)標(biāo)能力的，可以自行辦理招標(biāo)事宜。任何單位和個(gè)人不得強(qiáng)制其委托招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)辦理招標(biāo)事宜。依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，招標(biāo)人自行辦理招標(biāo)事宜的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)行政監(jiān)督部門備案。

　　本案例第 2 問(wèn)主要考查總價(jià)合同。總價(jià)合同，是指承建雙方在合同約定時(shí)，將工程項(xiàng)目的總造價(jià)進(jìn)行約定的合同。總價(jià)合同又分為固定總價(jià)合同和可調(diào)總價(jià)合同。固定總價(jià)合同適用于規(guī)模小、技術(shù)難度小、工期短(一般在一年之內(nèi))的工程項(xiàng)目�？烧{(diào)總價(jià)合同是指在固定總價(jià)合同的基礎(chǔ)上，對(duì)在合同履行過(guò)程中因?yàn)榉�律、政策、市�?chǎng)等因素影響，對(duì)合同價(jià)款進(jìn)行調(diào)整的合同;適用于雖然工程規(guī)模小、技術(shù)難度小、圖紙?jiān)O(shè)計(jì)完整、設(shè)計(jì)變更少，但是工期一般在一年之上的工程項(xiàng)目。