五、案例分析題

　　1、A、B兩人經(jīng)過(guò)協(xié)商，決定共同投資成立一家有限責(zé)任公司從事食品生產(chǎn)，并訂立了含有以下內(nèi)容的公司章程：(1)A出資20萬(wàn)元，其中設(shè)備作價(jià)10萬(wàn)元，商標(biāo)權(quán)作價(jià)10萬(wàn)元;B出資25萬(wàn)元，其中貨幣10萬(wàn)元，專(zhuān)利技術(shù)作價(jià)10萬(wàn)元，勞務(wù)作價(jià)5萬(wàn)元;(2)基于公司的規(guī)模較小，公司不設(shè)股東會(huì)，設(shè)立由2名董事組成的董事會(huì)負(fù)責(zé)公司重大事項(xiàng)的決策;(3)公司成立1年后，任何一方股東均可視需要追加或者撤回不超過(guò)30%的出資額;等等。

　　根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行《公司法》的有關(guān)規(guī)定，試分析：該公司章程在內(nèi)容上有哪些不合法之處?(至少指出5點(diǎn)，并說(shuō)明理由)

　　答：(1)貨幣出資比例不合法。(2)以勞務(wù)作價(jià)的出資方式不合法。(3)不設(shè)股東會(huì)不合法。(4)董事會(huì)組成不合法。(5)允許股東在公司成立1年后撤回出資不合法。

　　2、某年8月，某縣金鵬實(shí)業(yè)有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“金鵬公司”)與該縣其他六家企業(yè)共同籌建“振龍實(shí)業(yè)開(kāi)發(fā)股份有限公司”(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“振龍公司”)，擬籌集股本總額1.2億元。該組建方案經(jīng)該縣政府批準(zhǔn)后，七家發(fā)起企業(yè)即共同設(shè)立了“振龍公司籌建處”，著手公司籌建工作。由于發(fā)起人擬作為投資而移交給振龍公司的辦公樓及主廠房需要修繕，同年10月初，振龍公司籌建處以振龍公司的名義向紫金建筑裝潢有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“紫金公司”)洽購(gòu)一批建筑裝飾材料并商定由其承接該項(xiàng)修繕工程，貨款及施工費(fèi)用總計(jì)人民幣97萬(wàn)元，雙方商定振龍公司一經(jīng)成立立即向紫金公司一次性付清全部貨款。合同成立后一周內(nèi)，紫金公司即如約將該批貨物運(yùn)至籌建處指定的倉(cāng)庫(kù)并開(kāi)始修繕施工。截止同年10月底，發(fā)起企業(yè)共認(rèn)足繳足了4000萬(wàn)元的股份，其余股份依籌建方案向當(dāng)?shù)仄渌�企事業(yè)單位及社會(huì)公眾募集。公司股份募足后，振龍公司籌建處即向當(dāng)?shù)乜h工商行政管理局申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，但公司最終未能領(lǐng)到營(yíng)業(yè)執(zhí)照。同年年底，紫金公司完成修繕工程后，遂向振龍公司籌建處催收款項(xiàng)，但此時(shí)籌建處已經(jīng)解散。

　　根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行《公司法》的有關(guān)規(guī)定，試分析：

　　(1)振龍公司因何未能領(lǐng)到營(yíng)業(yè)執(zhí)照?

　　(2)振龍公司籌建期間所欠紫金公司的款項(xiàng)及為設(shè)立振龍公司已籌集的股款各應(yīng)如何處理?為什么?

　　答：(1)振龍公司未能領(lǐng)到營(yíng)業(yè)執(zhí)照至少有以下幾點(diǎn)主要原因：其一，發(fā)起人認(rèn)股未達(dá)35%的法定比例。該公司擬籌集股本總額1.2億元且采用了募集設(shè)立的方式，而發(fā)起企業(yè)認(rèn)足繳足了4000萬(wàn)元，僅占股份總數(shù)的30%，不符合《公司法》關(guān)于“以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五”的規(guī)定;其二，《公司法》規(guī)定股東依法以募集方式設(shè)立股份有限公司公開(kāi)發(fā)行股票的，應(yīng)該在發(fā)行股份的股款繳足且經(jīng)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明后30日內(nèi)主持召開(kāi)公司創(chuàng)立大會(huì)，還應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)文件。該案欠缺這些法定程序。(2)《公司法》規(guī)定，“股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任;……對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任”。據(jù)此，振龍公司的7家發(fā)起企業(yè)應(yīng)對(duì)公司籌建期間所欠紫金公司的款項(xiàng)應(yīng)由負(fù)連帶償還責(zé)任，并對(duì)已籌集的股款負(fù)返還股款本金并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。