二、簡(jiǎn)答題：36～38小題，每小題10分，共30分。

　　36.簡(jiǎn)述我國(guó)民法的適用范圍。

　　答案：(1)民法對(duì)人的適用范圍�！睹穹ㄍ▌t》關(guān)于自然人的規(guī)定，適用于在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的外國(guó)人和無(wú)國(guó)籍人，法律另有規(guī)定的除外。我國(guó)自然人、法人在國(guó)外發(fā)生的民事關(guān)系一般適用所在地的法律，但法律另有規(guī)定的除外。

　　(2)民法在空間上的適用范圍。一般而言，民法適用于我國(guó)的領(lǐng)土、領(lǐng)空、領(lǐng)海，包括駐外使館以及在我國(guó)領(lǐng)域外航行的我國(guó)船舶、航空器。但法律規(guī)定只適用于局部地區(qū)的地方性法規(guī)除外。

　　(3)民法在時(shí)間上的范圍。一般而言，民事法律規(guī)范不具有溯及力，但司法解釋中另有規(guī)定的除外。

　　37.簡(jiǎn)述人身權(quán)的概念與特征。

　　答案：人身權(quán)是指法律賦予民事主體所享有的，與其人身不可分離而無(wú)直接財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的民事權(quán)利，是人身關(guān)系經(jīng)法律調(diào)整后的結(jié)果。

　　人身權(quán)的特征為：

　　(1)人身權(quán)與民事主體的人身密不可分，不能轉(zhuǎn)讓、贈(zèng)與和繼承。

　　(2)人身權(quán)是民事主體不可缺少的權(quán)利。但人身權(quán)中的部分身份權(quán)如配偶權(quán)、榮譽(yù)權(quán)必須具備一定的行為能力才能取得，也可以因法定或約定原因而喪失。

　　(3)人身權(quán)是非財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，但侵害人身權(quán)影嗨他人的經(jīng)濟(jì)利益的，可導(dǎo)致?lián)p害賠償。

　　38.按照《民法通則》的規(guī)定，未成年人的監(jiān)護(hù)人如何確定?

　　答案：(1)父母為未成年人的當(dāng)然法定監(jiān)護(hù)人，祖父母、外祖父母、成年兄姐具有法定監(jiān)護(hù)義務(wù)，其他親屬為自愿監(jiān)護(hù)人。

　　(2)沒(méi)有上述監(jiān)護(hù)人的情況下由未成年人的父母所在單位或者未成年人住所地的村委會(huì)、居委會(huì)或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。

　　(3)未成年人的監(jiān)護(hù)人除父母之外可協(xié)商確定，在發(fā)生爭(zhēng)議的情況下由基層單位進(jìn)行指定，對(duì)指定不服的，向人民法院起訴，由人民法院進(jìn)行指定。

　　三、論述題：39小題，20分。

　　39.論述我國(guó)民法中的宣告死亡。

　　答案：(1)宣告死亡是自然人下落不明達(dá)到法定期間，經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，由法院宣告其死亡，從而結(jié)束以其生前任所地為中心的民事法律關(guān)系的制度。

　　(2)宣告死亡的條件。根據(jù)《民法通則》第23條的規(guī)定，宣告死亡應(yīng)具備以下條件：

　�、夙氉匀蝗讼侣洳幻鬟_(dá)法定期限：一般情況下，須失蹤人下落不明滿4年，此為普通期限;因意外事故下落不明，須失蹤人下落不明滿2年，此為特別期限;戰(zhàn)爭(zhēng)期間下落不明的，適用4年期限。

　�、陧氂衫�害關(guān)系人提出_申請(qǐng)。

　　利害關(guān)系人申請(qǐng)宣告死亡，應(yīng)向失蹤人住所地的基層人民法院提出，住所地與居住地不一致的，向失蹤人最后居住地基層人民法院提出。在宣告死亡的申請(qǐng)中，利害關(guān)系人受下列順序的限制：配偶;父母、子女;兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女;其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。前一順序利害關(guān)系人未提出宣告死亡申請(qǐng)的，后一順序利害關(guān)系人不得提出死亡宣告申請(qǐng);同一順序的利害關(guān)系人，有的申請(qǐng)宣告死亡，有的不同意宣告死亡，則應(yīng)當(dāng)宣告死亡。但申請(qǐng)撤銷死亡宣告不受上述順序的限制。

　�、垌毥�(jīng)人民法院宣告。

　　人民法院受理案件后，應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找失蹤人的公告，公告期間為1年。因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該自然人不可能生存的，公告期間為3個(gè)月。公告期間屆滿，仍無(wú)失蹤人的音訊的，人民法院即作出宣告死亡的判決。宣告死亡的判決應(yīng)當(dāng)確定被宣告死亡人的死亡日期。

　　(3)宣告死亡的法律后果。就結(jié)束被宣告死亡人以住所地為中心的民事法律關(guān)系而言，宣告死亡引起的法律后果與自然死亡相同，即以被宣告死亡人原住所地為中心的一切民事法律關(guān)系全部歸于消滅。具體而言，宣告死亡的法律后果包括：

　�、倮^承關(guān)系開(kāi)始，法定繼承人可依繼承法分割被宣告死亡人的遺產(chǎn)。如有遺囑，則遺囑開(kāi)始生效，遺囑指定的繼承人或受遺贈(zèng)人可依遺囑取得遺產(chǎn)。

　　②婚姻關(guān)系消滅，被宣告死亡人的配偶可另行締結(jié)婚姻關(guān)系。

　　③債權(quán)債務(wù)關(guān)系清算了結(jié)，被宣告死亡人的債權(quán)人可向被宣告死亡人的繼承人請(qǐng)求履行債務(wù)，被宣告死亡人的繼承人可向其債務(wù)人請(qǐng)求履行債務(wù)。如無(wú)繼承人，則債權(quán)債務(wù)歸于消滅。

　�、鼙ｋU(xiǎn)金或保險(xiǎn)賠款開(kāi)始履行給付。如保險(xiǎn)合同約定以死亡為給付保險(xiǎn)金或保險(xiǎn)賠款條件，則現(xiàn)在條件已成就，保險(xiǎn)人應(yīng)開(kāi)始給付合同約定的保險(xiǎn)金或保險(xiǎn)賠款。

　　⑤身份關(guān)系消滅。除婚姻關(guān)系外，被童告死亡人的其他身份關(guān)系，如父母于女關(guān)系、兄弟姐妹關(guān)系等也歸于消滅。

　　⑥自然人一旦被宣告死亡，其民事主體資格即視為消滅，非經(jīng)依法撤銷，死亡宣告的效力將得以維持。

　�、哂捎谛�告死亡畢竟只是法律一是的一種推定，如果被宣告死亡人并未實(shí)際死亡，則其在當(dāng)?shù)氐拿袷聶?quán)利能力利民事行為能力并不因在原住所地被宣告死亡而受影響，其在當(dāng)?shù)厮鶎?shí)施的法律行為并不因在原住所地被宣告死亡而無(wú)效。我國(guó)《民法通則》第24條第2款規(guī)定：“有民事行為能力人在被宣告死亡期間實(shí)施的民事法律行為有效�！�

　　(4)死亡宣告的撤銷。被宣告死亡人的失蹤人如果重新回到其住所地，這種現(xiàn)象稱為生還。被宣告死亡人生還后，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷對(duì)他的死亡宣告。死亡宣告一旦被撤銷，將產(chǎn)生以下法律后果：

　　①財(cái)產(chǎn)關(guān)系上的后果。被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn)。依照繼承法取得其財(cái)產(chǎn)的自然人或者組織，應(yīng)當(dāng)歸還原物;原物不存在的，應(yīng)給予適當(dāng)補(bǔ)償。若財(cái)產(chǎn)被第三人善意有償取得，第三人可不予返還，但依繼承法取得價(jià)金的人應(yīng)當(dāng)返還價(jià)金。若財(cái)產(chǎn)被第三人善意無(wú)償取得，則第三人應(yīng)返還原物，原物不在的應(yīng)酌情補(bǔ)償。

　　②人身關(guān)系上的后果。死亡宣告被人民法院撤銷后，如果被宣告死亡人的配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù);如果其配偶已再婚，則原婚姻關(guān)系因再婚而消滅，新的婚姻關(guān)系受保護(hù)，被宣告死亡人不得主張新的婚姻關(guān)系無(wú)效：如其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認(rèn)定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)，若雙方愿意重新結(jié)合，必須辦理結(jié)婚登記�；橐鲫P(guān)系以外的其他人身關(guān)系自動(dòng)恢復(fù)。

　　四、案例分析題：40～41小題，每小題15分，共30分。

　　40.王某與甲公司于2007年2月簽訂合同，約定王某以40萬(wàn)元向甲公司購(gòu)買1輛客車，合同簽訂之日起1.個(gè)月內(nèi)支付30萬(wàn)元，余款在2009年2月底前付清，并約定在王某付清全款之前該車所有權(quán)仍屬甲公司。王某未經(jīng)其妻同意，以自家住房(婚后購(gòu)買，房產(chǎn)證登記所有人為王某)向乙銀行抵押借款30萬(wàn)元，并辦理了抵押登記。王某將30萬(wàn)元借款支付給甲公司后購(gòu)回客車。王某請(qǐng)張某負(fù)責(zé)跟車經(jīng)營(yíng)，并商定張某按年終純收入的5%提成，經(jīng)營(yíng)中發(fā)生的一切風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由王某承擔(dān)。

　　2008年6月，該車營(yíng)運(yùn)途中和一貨車相撞，車內(nèi)乘客李某受重傷，經(jīng)救治無(wú)效死亡�？蛙囈驀�(yán)重受損被送往丁廠修理，需付費(fèi)3萬(wàn)元。經(jīng)有關(guān)部門認(rèn)定，貨車駕駛員唐某違章駕駛，應(yīng)對(duì)該交通事故負(fù)全責(zé)。后王某以事故責(zé)任在貨車方為由拒付修理費(fèi)，丁廠則拒絕交車。2008年12月，因王某借款到期未還，乙銀行申請(qǐng)法院對(duì)該客車采取財(cái)產(chǎn)保全措施，并請(qǐng)求對(duì)王某住房行使抵押權(quán)。

　　問(wèn)：

　　(1)王某和張某之間是否成立合伙關(guān)系?為什么?

　　(2)乙銀行能否對(duì)王某住房行使抵押權(quán)?為什么?

　　答案：(1)不成立合伙關(guān)系，因王某聘請(qǐng)張某屬于雇傭關(guān)系，王某既未出資，也不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，不符合合伙關(guān)系的特征。

　　(2)不能，因?yàn)樵撟》繉儆谕跄撤蚱薰餐��?cái)產(chǎn)，未經(jīng)共有權(quán)人其妻的同意進(jìn)行抵押，該抵押無(wú)效。

　　41.張某出國(guó)前將家中祖?zhèn)鞯囊粚?duì)花瓶交給胡某保管。幾個(gè)月后，胡某突發(fā)心肌梗塞病故。胡某的女兒胡楠以為花瓶為其父所有，因辦喪事需大筆現(xiàn)金，故將花瓶以合理價(jià)格賣給了朋友陳某。第二天，陳某依約交付了全款，并將花瓶取走。

　　一年后，張某回國(guó)，到胡某家欲取走花瓶，得知胡楠已將花瓶賣給了陳某。

　　問(wèn)：

　　(1)張某是否有權(quán)向陳某要回花瓶?為什么?

　　(2)張某對(duì)胡楠是否可以請(qǐng)求損害賠償?為什么?

　　答案：(1)張某無(wú)權(quán)向陳某要回花瓶。胡楠將花瓶賣給陳某，屬無(wú)權(quán)處分行為。而陳某取得花瓶時(shí)是符合善意取得所有權(quán)條件的，故陳某已取得花瓶所有權(quán)。

　　(2)張菜對(duì)胡楠有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。胡楠的無(wú)權(quán)處分行為使張某喪失了對(duì)花瓶的所有權(quán)，損害了張某的權(quán)益。