第八章證券市場(chǎng)法律制度與監(jiān)督管理

　　【考點(diǎn)一】證券市場(chǎng)法律、法規(guī)概述

　　一、法律

　　現(xiàn)行的證券市場(chǎng)法律主要包括《人民共和國(guó)證券法》、《人民共和國(guó)證券投資基金法》、《人民共和國(guó)公司法》以及《人民共和國(guó)刑法》等。此外，《人民共和國(guó)物權(quán)法》、《人民共和國(guó)反洗錢(qián)法》、《人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》等法律也與資本市場(chǎng)有著密切的聯(lián)系。

　　1.《人民共和國(guó)證券法》

　　現(xiàn)行《人民共和國(guó)證券法》的主要內(nèi)容有：有關(guān)證券發(fā)行的主要內(nèi)容;有關(guān)證券交易的主要內(nèi)容;有關(guān)上市公司收購(gòu)的主要內(nèi)容;有關(guān)證券交易所的主要內(nèi)容;有關(guān)證券公司的主要內(nèi)容;有關(guān)證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的主要內(nèi)容;有關(guān)證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的主要內(nèi)容;有關(guān)證券業(yè)協(xié)會(huì)的主要內(nèi)容;有關(guān)證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的主要內(nèi)容;有關(guān)法律責(zé)任的主要內(nèi)容。

　　2.《人民共和國(guó)公司法》

　　《人民共和國(guó)公司法》的主要內(nèi)容包括：總則;有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu);有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓;股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu);股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓;公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格和義務(wù);公司債券;公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì);公司合并、分立、增資、減資;公司解散和清算;外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu);法律責(zé)任。

　　3.《人民共和國(guó)證券投資基金法》

　　《人民共和國(guó)證券投資基金法》的主要內(nèi)容包括：總則;基金管理人;基金托管人;基金的募集;基金份額的交易;基金份額的申購(gòu)與贖回;基金的運(yùn)作與信息披露;基金合同的變更、終止與基金財(cái)產(chǎn)清算;基金份額持有人權(quán)利及其行使;監(jiān)督管理;法律責(zé)任及附則。

　　4.《人民共和國(guó)反洗錢(qián)法》

　　《人民共和國(guó)反洗錢(qián)法》的主要內(nèi)容包括：.

　　(1)反洗錢(qián)義務(wù)的主體范圍。

　　(2)臨時(shí)凍結(jié)資金不得超過(guò)48小時(shí)。

　　(3)明確了大額交易和可疑交易報(bào)告制度。

　　(4)在調(diào)查可疑交易活動(dòng)時(shí)，調(diào)查人員不得少于兩人。

　　(5)金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定建立客戶身份識(shí)別制度。

　　(6)國(guó)務(wù)院反洗錢(qián)行政主管部門(mén)有權(quán)進(jìn)行反洗錢(qián)調(diào)查。

　　二、行政法規(guī)

　　1.《證券公司監(jiān)督管理?xiàng)l例》

　　《證券公司監(jiān)督管理?xiàng)l例》的立法目的是加強(qiáng)證券公司監(jiān)管，規(guī)范證券公司行為，防范證券公司風(fēng)險(xiǎn)，保護(hù)客戶的合法權(quán)益和社會(huì)公共利益，促進(jìn)證券業(yè)健康發(fā)展;規(guī)定證券公司合規(guī)、審慎和誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)義務(wù)，制約公司股東、實(shí)際控制人濫用權(quán)利，鼓勵(lì)公司規(guī)范、有序創(chuàng)新，明確證券公司的監(jiān)管體制;監(jiān)管機(jī)構(gòu)之間的監(jiān)管合作以及與地方政府信息通報(bào)制度等。主要內(nèi)容包括：①證券公司的設(shè)立與變更;②組織機(jī)構(gòu);③業(yè)務(wù)規(guī)則與風(fēng)險(xiǎn)控制;④客戶資產(chǎn)的保護(hù);⑤監(jiān)管措施。

　　2.《證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置條例》

　　制定《證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置條例》的基本原則是：①化解證券市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，保障證券交易正常運(yùn)行，促進(jìn)證券業(yè)健康發(fā)展;②保護(hù)投資者合法權(quán)益和社會(huì)公共利益，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定;③細(xì)化、落實(shí)《人民共和國(guó)證券法》、《人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》，完善證券公司市場(chǎng)退出法律制度;④?chē)?yán)肅市場(chǎng)法紀(jì)，懲處違法違規(guī)的證券公司和責(zé)任人。依據(jù)《證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置條例》，風(fēng)險(xiǎn)處置的措施主要有停業(yè)整頓、托管、接管、行政重組和撤銷等五種形式。

　　【考點(diǎn)二】證券市場(chǎng)監(jiān)管的意義和原則

　　一、證券市場(chǎng)監(jiān)管的意義

　　證券市場(chǎng)監(jiān)管的意義包括：

　　(1)加強(qiáng)證券市場(chǎng)監(jiān)管是保障廣大投資者合法權(quán)益的需要。

　　(2)加強(qiáng)證券市場(chǎng)監(jiān)管是維護(hù)市場(chǎng)良好秩序的需要。

　　(3)加強(qiáng)證券市場(chǎng)監(jiān)管是發(fā)展和完善證券市場(chǎng)體系的需要。

　　(4)準(zhǔn)確和全面的信息是證券市場(chǎng)參與者進(jìn)行發(fā)行和交易決策的重要依據(jù)。

　　二、證券市場(chǎng)監(jiān)管的原則

　　1.依法監(jiān)管原則

　　2.保護(hù)投資者利益原則

　　3.“三公”原則

　　(1)公開(kāi)原則。

　　(2)公平原則。

　　(3)公正原則。

　　4.監(jiān)督與自律相結(jié)合的原則

　　【考點(diǎn)三】證券市場(chǎng)監(jiān)管的目標(biāo)和手段

　　一、證券市場(chǎng)監(jiān)管的目標(biāo)

　　國(guó)際證監(jiān)會(huì)組織公布了證券監(jiān)管的三個(gè)目標(biāo)：一是保護(hù)投資者;二是保證證券市場(chǎng)的公平、效率和透明;三是降低系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)。借鑒國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)并根據(jù)我國(guó)的具體情況，我國(guó)證券市場(chǎng)的監(jiān)管目標(biāo)是：運(yùn)用和發(fā)揮證券市場(chǎng)機(jī)制的積極作用，限制其消極作用;保護(hù)投資者利益，保障合法的證券交易活動(dòng)，監(jiān)督證券中介機(jī)構(gòu)依法經(jīng)營(yíng);防止人為操縱、欺詐等不法行為，維持證券市場(chǎng)的正常秩序;根據(jù)國(guó)家宏觀經(jīng)濟(jì)管理的需要，運(yùn)用靈活多樣的方式，調(diào)控證券市場(chǎng)與證券交易規(guī)模，引導(dǎo)投資方向，使之與經(jīng)濟(jì)發(fā)展相適應(yīng)。

　　二、證券市場(chǎng)監(jiān)管的手段

　　1.法律手段

　　這一手段是通過(guò)建立完善的證券法律、法規(guī)體系和嚴(yán)格執(zhí)法來(lái)實(shí)現(xiàn)的。這是證券市場(chǎng)監(jiān)管部門(mén)的主要手段，具有較強(qiáng)的威懾力和約束力。

　　2.經(jīng)濟(jì)手段

　　這一手段是通過(guò)運(yùn)用利率政策、公開(kāi)市場(chǎng)業(yè)務(wù)、信貸政策、稅收政策等經(jīng)濟(jì)手段，對(duì)證券市場(chǎng)進(jìn)行干預(yù)。這種手段相對(duì)比較靈活，但調(diào)節(jié)過(guò)程可能較慢，存在時(shí)滯。

　　3.行政手段

　　這一手段是通過(guò)制定計(jì)劃、政策等對(duì)證券市場(chǎng)進(jìn)行行政性的干預(yù)。這種手段比較直接，但運(yùn)用不當(dāng)可能違背市場(chǎng)規(guī)律，無(wú)法發(fā)揮作用甚至遭到懲罰。一般多在證券市場(chǎng)發(fā)展初期，法制尚不健全、市場(chǎng)機(jī)制尚未理順或遇突發(fā)性事件時(shí)使用。

　　【考點(diǎn)四】證券投資者保護(hù)基金

　　一、證券投資者保護(hù)基金

　　保護(hù)基金是指按照《證券投資者保護(hù)基金管理辦法》籌集形成的、在防范和處置證券公司風(fēng)險(xiǎn)中用于保護(hù)證券投資者利益的資金。保護(hù)基金的主要用途是證券公司被撤銷、關(guān)閉和破產(chǎn)或被中國(guó)證監(jiān)會(huì)實(shí)施行政接管、托管經(jīng)營(yíng)等強(qiáng)制性監(jiān)管措施時(shí)，按照國(guó)家有關(guān)政策規(guī)定對(duì)債權(quán)人予以償付。

　　1.證券投資者保護(hù)基金的來(lái)源

　　(1)上海、深圳證券交易所在風(fēng)險(xiǎn)基金分別達(dá)到規(guī)定的上限后，交易經(jīng)手費(fèi)的20%納入基金。

　　(2)所有在中國(guó)境內(nèi)注冊(cè)的證券公司，按其營(yíng)業(yè)收入的0.5%～5%繳納基金，經(jīng)營(yíng)管理和運(yùn)作水平較差、風(fēng)險(xiǎn)較高的證券公司，應(yīng)當(dāng)按較高比例繳納基金;各證券公司的具體繳納比例由中國(guó)證券投資者保護(hù)基金有限責(zé)任公司(簡(jiǎn)稱“保護(hù)基金公司”)根據(jù)證券公司風(fēng)險(xiǎn)狀況確定后，報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)，并按年進(jìn)行調(diào)整;證券公司繳納的基金在其營(yíng)業(yè)成本中列支。

　　(3)發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換債券等證券時(shí)，申購(gòu)凍結(jié)資金的利息收入。

　　(4)依法向有關(guān)責(zé)任方追償所得和從證券公司破產(chǎn)清算中受償收入。

　　(5)國(guó)內(nèi)外機(jī)構(gòu)、組織及個(gè)人的捐贈(zèng)。

　　(6)其他合法收入。

　　2.保護(hù)基金的使用

　　保護(hù)基金的用途為：

　　(1)證券公司被撤銷、關(guān)閉和破產(chǎn)或被中國(guó)證監(jiān)會(huì)實(shí)施行政接管、托管經(jīng)營(yíng)等強(qiáng)制性監(jiān)管措施時(shí)，依照國(guó)家有關(guān)政策規(guī)定對(duì)債權(quán)人予以償付。

　　(2)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他用途。

　　為處置證券公司風(fēng)險(xiǎn)需要?jiǎng)佑帽Ｗo(hù)基金的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)根據(jù)證券公司的風(fēng)險(xiǎn)狀況制訂風(fēng)險(xiǎn)處置方案，保護(hù)基金公司制訂保護(hù)基金使用方案，報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)后，由保護(hù)基金公司辦理發(fā)放基金的具體事宜。

　　3.基金的監(jiān)督管理

　　保護(hù)基金公司應(yīng)依法合規(guī)運(yùn)作，按照安全、穩(wěn)健的原則運(yùn)用基金資產(chǎn)，并接受中國(guó)證監(jiān)會(huì)等相關(guān)部委的監(jiān)督。基金的資金運(yùn)用限于銀行存款、購(gòu)買(mǎi)國(guó)債、中央銀行債券(包括中央銀行票據(jù))和中央級(jí)金融機(jī)構(gòu)發(fā)行的金融債券以及國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他資金運(yùn)用形式。

　　二、證券投資者保護(hù)基金公司

　　保護(hù)基金公司是負(fù)責(zé)保護(hù)基金籌集、管理和使用，不以營(yíng)利為目的的國(guó)有獨(dú)資公司。

　　1.保護(hù)基金公司設(shè)立的意義

　　保護(hù)基金公司的設(shè)立，一是可以在證券公司出現(xiàn)關(guān)閉、破產(chǎn)等重大風(fēng)險(xiǎn)時(shí)依據(jù)國(guó)家政策規(guī)范地保護(hù)投資者權(quán)益，通過(guò)簡(jiǎn)捷的渠道快速地對(duì)投資者特別是中小投資者予以保護(hù);二是有助于穩(wěn)定和增強(qiáng)投資者對(duì)我國(guó)金融體系的信心，有助于防止證券公司個(gè)案風(fēng)險(xiǎn)的傳遞和擴(kuò)散;三是對(duì)現(xiàn)有的國(guó)家行政監(jiān)管部門(mén)、證券業(yè)協(xié)會(huì)和證券交易所等行業(yè)自律組織、市場(chǎng)中介機(jī)構(gòu)等組成的全方位、多層次監(jiān)管體系的一個(gè)重要補(bǔ)充，將在監(jiān)測(cè)證券公司風(fēng)險(xiǎn)、推動(dòng)證券公司積極穩(wěn)妥地解決遺留問(wèn)題和處置證券公司風(fēng)險(xiǎn)方面發(fā)揮重要作用;四是有助于我國(guó)建立國(guó)際成熟市場(chǎng)通行的證券投資者保護(hù)機(jī)制。證券投資者保護(hù)基金是證券投資者保護(hù)的最終措施之一。

　　2.保護(hù)基金公司的職責(zé)

　　(1)籌集、管理和運(yùn)作基金。

　　(2)監(jiān)測(cè)證券公司風(fēng)險(xiǎn)，參與證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置工作。

　　(3)證券公司被撤銷、關(guān)閉和破產(chǎn)或被中國(guó)證監(jiān)會(huì)實(shí)施行政接管、托管經(jīng)營(yíng)等強(qiáng)制性監(jiān)管措施時(shí)，按照國(guó)家有關(guān)政策規(guī)定對(duì)債權(quán)人予以償付。

　　(4)組織、參與被撤銷、關(guān)閉或破產(chǎn)證券公司的清算工作。

　　(5)管理和處分受償資產(chǎn)，維護(hù)基金權(quán)益。

　　(6)發(fā)現(xiàn)證券公司經(jīng)營(yíng)管理中出現(xiàn)可能危及投資者利益和證券

　　市場(chǎng)安全的重大風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出監(jiān)管、處置建議;對(duì)證券公司運(yùn)營(yíng)中存在的風(fēng)險(xiǎn)隱患會(huì)同有關(guān)部門(mén)建立糾正機(jī)制。

　　(7)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他職責(zé)。

　　【考點(diǎn)五】證券交易所的自律管理

　　一、證券交易所的主要職能

　　證券交易所的主要職能包括：

　　(1)為組織公平的集中交易提供保障。

　　(2)提供場(chǎng)所和設(shè)施。

　　(3)公布證券交易即時(shí)行情，并按交易日制作證券市場(chǎng)行情表，予以公布。

　　(4)依照證券法律、行政法規(guī)制定上市規(guī)則、交易規(guī)則、會(huì)員管理規(guī)則和其他有關(guān)規(guī)則，并報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

　　(5)對(duì)證券交易實(shí)行實(shí)時(shí)監(jiān)控，并按照中國(guó)證監(jiān)會(huì)的要求，對(duì)異常的交易情況提出報(bào)告。

　　(6)對(duì)上市公司及相關(guān)信息披露義務(wù)人披露信息進(jìn)行監(jiān)督，督促其依法及時(shí)、準(zhǔn)確地披露信息。

　　(7)因突發(fā)事件而影響證券交易的正常進(jìn)行時(shí)，證券交易所可以采取技術(shù)性停牌的措施;因不可抗力的突發(fā)性事件或者為維護(hù)證券交易的正常秩序，證券交易所可以決定臨時(shí)停市等。

　　二、證券交易所的一線監(jiān)管權(quán)力

　　證券交易所作為一線監(jiān)管者，修訂后的《人民共和國(guó)證券法》在保留證券交易所的上述職能之外，還授予證券交易所以下監(jiān)管權(quán)力：

　　(1)根據(jù)需要對(duì)出現(xiàn)重大異常交易情況的證券賬戶限制交易，并報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。

　　(2)對(duì)證券(包括股票和公司債券)的上市交易申請(qǐng)行使審核權(quán)。

　　(3)上市公司出現(xiàn)法定情形時(shí)，就暫�；蚪K止其股票上市交易行使決定權(quán)。

　　(4)公司債券上市交易后，公司出現(xiàn)法定情形時(shí)，就暫停或終止其公司債券上市交易行使決定權(quán)。當(dāng)事人對(duì)證券交易所作出的不予上市、暫停上市、終止上市決定不服的，《人民共和國(guó)證券法》第六十二條規(guī)定當(dāng)事人“可以向證券交易所設(shè)立的復(fù)核機(jī)構(gòu)申請(qǐng)復(fù)核”。

　　【考點(diǎn)六】中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)的自律管理

　　一、中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)的職責(zé)

　　根據(jù)2011年6月24日中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)第五次會(huì)員大會(huì)審議通過(guò)的《中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)章程》，協(xié)會(huì)依據(jù)行政法規(guī)、中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)范性文件規(guī)定，行使下列職責(zé)：

　　(1)制定證券業(yè)執(zhí)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和業(yè)務(wù)規(guī)范，對(duì)會(huì)員及其從業(yè)人員進(jìn)行自律管理。

　　(2)負(fù)責(zé)證券業(yè)從業(yè)人員資格考試、執(zhí)業(yè)注冊(cè)。

　　(3)負(fù)責(zé)組織證券公司高級(jí)管理人員、保薦代表人及其他特定崗位專業(yè)人員的資質(zhì)測(cè)試或勝任能力考試。

　　(4)負(fù)責(zé)對(duì)首次公開(kāi)發(fā)行股票詢價(jià)對(duì)象及其管理的股票配售對(duì)象進(jìn)行登記備案工作。

　　(5)行政法規(guī)、中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)范性文件規(guī)定的其他職責(zé)。

　　二、中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)的自律管理職能

　　根據(jù)2011年6月24日中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)第五次會(huì)員大會(huì)審議通過(guò)的《中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)章程》，協(xié)會(huì)依據(jù)行業(yè)規(guī)范發(fā)展的需要，行使下列自律管理職責(zé)：

　　(1)推動(dòng)行業(yè)誠(chéng)信建設(shè)，開(kāi)展行業(yè)誠(chéng)信評(píng)價(jià)，實(shí)施誠(chéng)信引導(dǎo)與激勵(lì)，開(kāi)展行業(yè)誠(chéng)信教育，督促和檢查會(huì)員依法履行公告義務(wù)。

　　(2)組織證券從業(yè)人員水平考試。

　　(3)推動(dòng)行業(yè)開(kāi)展投資者教育，組織制作投資者教育產(chǎn)品，普及證券知識(shí)。

　　(4)推動(dòng)會(huì)員信息化建設(shè)和信息安全保障能力的提高，經(jīng)政府有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)，開(kāi)展行業(yè)科學(xué)技術(shù)獎(jiǎng)勵(lì)，組織制訂行業(yè)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和指引。

　　(5)組織開(kāi)展證券業(yè)國(guó)際交流與合作，代表中國(guó)證券業(yè)加入相關(guān)國(guó)際組織，推動(dòng)相關(guān)資質(zhì)互認(rèn)。

　　(6)其他涉及自律、服務(wù)、傳導(dǎo)的職責(zé)。

　　【考點(diǎn)七】證券登記結(jié)算公司的自律管理

　　一、證券登記結(jié)算公司的設(shè)立條件

　　設(shè)立證券登記結(jié)算公司必須經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

　　具體而言，設(shè)立證券登記結(jié)算公司應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

　　第一，自有資金不少于人民幣2億元;

　　第二，具有證券登記、存管和結(jié)算服務(wù)所必需的場(chǎng)所和設(shè)施;

　　第三，主要管理人員和從業(yè)人員必須具有證券業(yè)從業(yè)資格;

　　第四，國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。

　　二、證券登記結(jié)算公司的職能

　　證券登記結(jié)算公司依據(jù)《人民共和國(guó)證券法》履行以下職能：

　　(1)證券賬戶、結(jié)算賬戶的設(shè)立和管理。

　　(2)證券的存管和過(guò)戶。

　　(3)證券持有人名冊(cè)登記及權(quán)益登記。

　　(4)證券交易所上市證券交易的清算、交收及相關(guān)管理。

　　(5)受發(fā)行人委托派發(fā)證券權(quán)益。

　　(6)辦理與上述業(yè)務(wù)有關(guān)的查詢、信息、咨詢和培訓(xùn)服務(wù)。

　　(7)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的其他業(yè)務(wù)，如為證券持有人代理投票服務(wù)等。