第二節(jié) 證券二級市場

　　考點(diǎn)一、誘騙投資者買賣證券、期貨合約的刑事責(zé)任的認(rèn)定

　　誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪是指證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司的從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會、期貨業(yè)協(xié)會或者證券期貨監(jiān)督管理部門的工作人員，故意提供虛假信息或者偽造、變造、銷毀交易記錄，誘騙投資者買賣證券、期貨合約，造成嚴(yán)重后果的行為。

　　(一)犯罪構(gòu)成

　　1. 客體要件。本罪所侵害的客體是復(fù)雜客體，包括證券、期貨市場正常的交易管理秩序和其他投資者的利益。

　　2. 客觀要件。本罪在客觀方面表現(xiàn)為故意提供虛假信息或者偽造、變造、銷毀交易記錄，誘騙投資者買賣證券、期貨合約，造成嚴(yán)重后果的行為。

　　所謂提供，是指將虛假的有關(guān)證券發(fā)行，證券、期貨交易的虛假信息故意傳播或擴(kuò)散。既可以提供給個人，又可以提供給單位;既可以是當(dāng)面口頭提供，又可以不面對他人而采用書面、影視、計(jì)算機(jī)等方式提供;既可以單個地提供，又可以成群成批地提供。但無論其方式如何，其所提供的必須與證券發(fā)行，證券、期貨交易相關(guān)且必為虛假的信息。如果與證券發(fā)行，證券、期貨交易無關(guān)或者所提供的不是虛假的信息，則不構(gòu)成本罪。至于虛假信息的來源，既可以是自己編造的，又可以是他人編造的，但來源如何都不會影響本罪成立。

　　所謂偽造，在這里是指按照證券、期貨交易記錄的特征包括形式特征如式樣、格式、形狀等內(nèi)容特征，采用印刷、復(fù)印、描繪、拓印、石印等各種方法，制作假交易記錄冒充真交易記錄的行為。

　　所謂變造，是指在真實(shí)交易記錄的基礎(chǔ)上，通過涂改、剪接、挖補(bǔ)、拼湊等加工方法，從而使原交易記錄改變其內(nèi)容的行為。

　　所謂銷毀，是指將證券、期貨交易記錄采用諸如撕裂、火燒、水浸、丟棄等各種方法予以毀滅。

　　所謂誘騙，是指采取提供虛假的信息或?qū)⒔灰子涗浖右凿N毀的方式，以對投資者進(jìn)行欺騙、引誘、誤導(dǎo)，從而騙取投資者信任使投資者買賣證券、期貨合約的行為。

　　本罪為結(jié)果犯，只有因行為人的故意提供虛假信息或偽造、變造、銷毀交易記錄，誘騙投資者的行為造成了實(shí)際的嚴(yán)重后果才能構(gòu)成本罪。否則，即使有上述行為，但沒有造成實(shí)際損害后果或者雖有實(shí)際損害后果但不是嚴(yán)重的后果，都不能構(gòu)成本罪。

　　3. 主體要件。本罪的主體為特殊主體，即只有證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司的從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會、期貨業(yè)協(xié)會或者證券期貨監(jiān)督管理部門的工作人員及單位，才能構(gòu)成本罪。非上述人員、單位不能構(gòu)成本罪而成為本罪主體。

　　4. 主觀要件。本罪在主觀方面必須出于故意，即明知為虛假信息而故意提供或者明知是證券、期貨交易記錄仍決意偽造、變造或者銷毀，并且具有誘騙投資者買賣證券、期貨合約的目的。過失不能構(gòu)成本罪。

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　　(二)認(rèn)定

　　(1)本罪與非罪的界限。誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪屬于結(jié)果犯，即行為人所實(shí)施的行為必須造成了嚴(yán)重的后果，才構(gòu)成本罪，否則，即使行為人實(shí)施了前述行為，也只能按一般違法行為處理，依據(jù)情況追宄民事責(zé)任或行政責(zé)任。此外，司法實(shí)踐中也必須將本罪與預(yù)測錯誤區(qū)分開來。

　　(2) 本罪與編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪的界限。誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪與編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪都包含著提供虛假信息的內(nèi)容，同時都有可能誘使相關(guān)投資者在不知真相的情況下進(jìn)行證券、期貨交易，從而遭受經(jīng)濟(jì)損失，并且兩者都是有關(guān)妨害證券、期貨信息真實(shí)公開的行為。

　　(3) 證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司的從業(yè)人員、證券業(yè)協(xié)會、期貨業(yè)協(xié)會或證券期貨監(jiān)督主管部門的工作人員之所以會提供虛假信息或者偽造、變造、銷毀交易記錄，往往是因?yàn)槭帐芩�人賄賂，或者為了貪污、挪用、侵占、盜竊單位或有關(guān)投資人的資金。在這些情況下，行為人的行為往往構(gòu)成數(shù)罪。因此，我們在認(rèn)定本罪時，還應(yīng)查清行為人實(shí)施該行為的前因后果，以便一并予以懲處其他相關(guān)犯罪行為。

　　(三)處罰

　　(1) 證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券交易服務(wù)機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員、證券業(yè)協(xié)會或者證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的工作人員，故意提供虛假資料，偽造、變造或者銷毀交易記錄，誘騙投資者買賣證券的，取消從業(yè)資格，并處以3萬元以上5萬元以下的罰款;屬于國家工作人員的，還應(yīng)當(dāng)依法給予行政處分。構(gòu)成犯罪的，依法追宄刑事責(zé)任。

　　(2) 證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券交易服務(wù)機(jī)構(gòu)、社會中介機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員，或者證券業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及其工作人員，在證券交易活動中作出虛假陳述或者信息誤導(dǎo)的，責(zé)令改正，處以3萬元以上20萬元以下的罰款;屬于國家工作人員的，還應(yīng)當(dāng)依法給予行政處分、構(gòu)成犯罪的，依法追宄刑事責(zé)任。