第一節(jié) 證券一級市場

　　考點一、擅自公開或變相公開發(fā)行證券的特征及其法律責任

　　擅自公開發(fā)行證券的特征：非公開發(fā)行證券不得采用廣告、公開勸誘等公開方式。

　　變相公開發(fā)行證券的特征：

　　(1) 非公開發(fā)行股票及其股權轉讓，若采用廣告、公告、廣播、電話、傳真、信函、推介會、說明會、網絡、短信、公開勸誘等公開方式或變相公開方式向社會公眾發(fā)行的，則構成變相公開發(fā)行股票。

　　(2) 公司股東自行或委托他人以公開方式向社會公眾轉讓股票，亦構成變相公開發(fā)行股票。

　　(3) 向特定對象轉讓股票，未經證監(jiān)會核準，轉讓后公司股東累計超過200人的，亦構成變相公開發(fā)行股票。

　　未經法定機關核準，擅自公開或者變相公開發(fā)行證券的，責令停止發(fā)行，退還所募資金并加算銀行同期存款利息，處以非法所募資金金額1%以上5%以下的罰款;對擅自公開或者變相公開發(fā)行證券設立的公司，由依法履行監(jiān)督管理職責的機構或者部門會同縣級以上地方人民政府予以取締。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以3萬元以上30萬元以下的罰款。

　　考點二、欺詐發(fā)行股票、債券的犯罪構成

　　1.客體要件。本罪侵犯的客體是復雜客體，即國家對證券市場的管理制度以及投資者(即股東、債權人和公眾)的合法權益。

　　2.客觀要件。

　　(1)行為人必須實施在招股說明書、認股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內容的行為。

　　(2)行為人必須實施了發(fā)行股票或公司、企業(yè)債券的行為。如果行為人僅是制作了虛假的招股說明書、認股書、公司、企業(yè)債券募集辦法，而未實施發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券的行為，不構成本罪。必須是既制作了虛假的上述文件，且已發(fā)行了股票和公司、企業(yè)債券的才構成本罪。

　　(3)行為人制作虛假的招股說明書、認股書、公司債券募集辦法發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券的行為，必須達到一定的嚴重程度，即達到“數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的”，才構成犯罪。

　　3.主體要件。本罪的主體主要是單位。自然人在一定條件下也能成為犯罪的主體。

　　4.主觀要件。本罪在主觀上只能依故意構成，過失不構成本罪。即行為人明知自己所制作的招股說明書、認股書、債券募集辦法等不是對本公司狀況或本次股票、債券發(fā)行狀況的真實、準確、完整反映，仍然積極為之者。因而本罪行為人的罪過實質是詐欺募股或詐欺發(fā)行債券。

　　考點三、非法集資類犯罪的犯罪構成

　　非法集資類犯罪的犯罪構成主要包括以下幾個方面：

　　(1)犯罪主體是一般主體，包括自然人和單位。

　　(2)犯罪主觀方面是故意。

　　(3)犯罪客體是國家金融管理秩序。

　　(4)犯罪客觀方面表現(xiàn)為未依法定程序經有關部門批準的集資行為。主要是以非法發(fā)行股票債券、彩票、投資基金證券或其他債權憑證的方式向社會不特定對象募集資金，并承諾在

　　一定期限內以貨幣、實物及其他方式向出資人還本付息或給予其他回報。

　　考點四、信息披露違法責任人員的責任劃分

　　信息披露違法責任人員的責任大小，可以從以下方面考慮責任人員與案件中認定的信息披露違法的事實、性質、情節(jié)、社會危害后果的關系，綜合分析認定：

　　(1)在信息披露違法行為發(fā)生過程中所起的作用。對于認定的信息披露違法事項是起主要作用還是次要作用，是否組織、策劃、參與、實施信息披露違法行為，是積極參加還是被動參加。

　　(2)知情程度和態(tài)度。對于信息披露違法所涉事項及其內容是否知情，是否反映、報告，是否采取措施有效避免或者減少損害后果，是否放任違法行為發(fā)生。

　　(3)職務、具體職責及履行職責情況。認定的信息披露違法事項是否與責任人員的職務、具體職責存在直接關系，責任人員是否忠實、勤勉履行職責，有無懈怠、放棄履行職責，是否履行職責預防、發(fā)現(xiàn)和阻止信息披露違法行為發(fā)生。

　　(4)專業(yè)背景。是否存在責任人員有專業(yè)背景，對于信息披露中與其專業(yè)背景有關違法事項應當發(fā)現(xiàn)而未予指出的情況，如專業(yè)會計人士對于會計問題、專業(yè)技術人員對于技術問題等未予指出。

　　(5)其他影響責任認定的情況。

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