上市公司法人治理及規(guī)范運作

　　一、 概述

　　A 公司治理結構的概念

　　B 建立良好公司治理結構之作用

　　C 監(jiān)管-上市公司治理結構建立

　　二、 相關法律法規(guī)

　　A 現(xiàn) 行

　　B 咨詢意見

　　三、 三會一層的運作

　　A、股東大會

　　B、董事會

　　C、董事會——獨立董事

　　D、監(jiān)事會

　　E、經(jīng)理

　　四、 違反法律法規(guī)的責任

　　五、 案例

　　一、概述

　　A 公司治理結構的概念

　　公司作為一個獨立的法人實體，為保證公司正常運作，其自身所具有的一整套組織管理體系。

　　是由股東大會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層組成。

　　B 建立良好公司治理結構之作用

　　建立公司控制權的配置與行使機制

　　建立董事會、經(jīng)理層及員工的監(jiān)控及績效評價體系

　　建立符合公司發(fā)展的激勵機制

　　解決企業(yè)擴張過程中所帶來的管理缺陷

　　C 監(jiān)管-上市公司治理結構建立

　　n 發(fā)行上市前

　　– 輔導驗收的重要標準

　　– 發(fā)行審核的重要標準

　　n 上市后

　　– 證券市場后續(xù)融資審核的重要標準

　　– 上市公司檢查的重要內容

　　二、 法律法規(guī)

　　n 《公司法》1994.7.1施行，1999修訂

　　n 《證券法》1999.7.1施行

　　n 《上市公司章程指引》1997.12.16

　　n 《上市公司股東大會規(guī)范意見》2000.5

　　n 《交易所股票上市規(guī)則》2001版，2002.2修訂第十章

　　n 《上市公司建立獨立董事制度的指導意見》2001.8

　　n 《上市公司治理準則》2002.1

　　三、 三會一層的運作

　　A、股東大會

　　1.股東的權利：

　　《公司法》第四條：

　　公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產受益、重大決策和選擇管理者等權利。公司享有由股東投資形成的全部法人財產權，依法享有民事權利，承擔民事責任。公司中的國有資產所有權屬于國家。

　　《章程指引》第35條： 公司股東享有下列權利：

　　(一)依照其所持有的股份份額獲得股利和其他形式的利益分配;

　　(二)參加或者委派股東代理人參加股東會議;

　　(三)依照其所持有的股份份額行使表決權;

　　(四)對公司的經(jīng)營行為進行監(jiān)督，提出建議或者質詢;

　　(五)依照法律、行政法規(guī)及公司章程的規(guī)定轉讓、贈與或質押其所持有的股份;

　　(六)依照法律、公司章程的規(guī)定獲得有關信息，包括：

　　1. 繳付成本費用后得到公司章程;

　　2. 繳付合理費用后有權查閱和復�。�

　　(1) 本人持股資料;

　　(2) 股東大會會議記錄;

　　(3) 中期報告和年度報告;

　　(4)公司股本總額、股本結構。

　　(七)公司終止或者清算時，按其所持有的股份份額參加公司剩余財產的分配;

　　(八)法律、行政法規(guī)及公司章程所賦予的其他權利。

　　2.股東的義務：

　　《章程指引》第三十八條 公司股東承擔下列義務：

　　(一) 遵守公司章程;

　　(二)依其所認購的股份和入股方式繳納股金;

　　(三)除法律、法規(guī)規(guī)定的情形外，不得退股;

　　(四)法律、行政法規(guī)及公司章程規(guī)定應當承擔的其他義務。

　　3.股東大會的職權

　　《公司法》第103條：股東大會行使下列職權：

　　(一)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃;

　　(二)選舉和更換董事，決定有關董事的報酬事項;

　　(三)選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關監(jiān)事的報酬事項;

　　(四)審議批準董事會的報告;

　　(五)審議批準監(jiān)事會的報告;

　　(六)審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案;

　　(七)審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;

　　(八)對公司增加或者減少注冊資本作出決議;

　　(九)對發(fā)行公司債券作出決議;

　　(十)對公司合并、分立、解散和清算等事項作出決議;

　　(十一)修改公司章程。

　　《章程指引》第四十二條 股東大會是公司的權力機構，依法行使下列職權：

　　(一)決定公司經(jīng)營方針和投資計劃;

　　(二)選舉和更換董事，決定有關董事的報酬事項;

　　(三)選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關監(jiān)事的報酬事項;

　　(四)審議批準董事會的報告;

　　(五)審議批準監(jiān)事會的報告;

　　(六)審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案;

　　(七)審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;

　　(八)對公司增加或者減少注冊資本作出決議;

　　(九)對發(fā)行公司債券作出決議;

　　(十)對公司合并、分立、解散和清算等事項作出決議;

　　(十一) 修改公司章程;

　　(十二)對公司聘用、解聘會計師事務所作出決議;

　　(十三)審議代表公司發(fā)行在外有表決權股份總數(shù)的百分之五以上的股東的提案;

　　(十四)審議法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定應當由股東大會決定的其他事項。

　　4.股東大會會議的召集：

　　《公司法》第105條：股東大會會議由董事會依照本法規(guī)定負責召集，由董事長主持。董事長因特殊原因不能履行職務時，由董事長指定的副董事長或者其他董事主持。召開股東大會，應當將會議審議的事項于會議召開三十日以前通知各股東。臨時股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。發(fā)行無記名股票的，應當干會議召開四十五日以前就前款事項作出公告。無記名股票持有人出席股東大會的，應當于會議召開五日以前至股東大會閉會時止將股票交存于公司。

　　《章程指引》第四十六條 股東大會會議由董事會依法召集，由董事長主持。董事長因故不能履行職務時，由董事長指定的副董事長或其它董事主持;董事長和副董事長均不能出席會議，董事長也未指定人選的，由董事會指定一名董事主持會議;董事會未指定會議主持人的，由出席會議的股東共同推舉一名股東主持會議;如果因任何理由，股東無法主持會議，應當由出席會議的持有最多表決權股份的股東(或股東代理人)主持。

　　《章程指引》第四十七條 公司召開股東大會，董事會應當在會議召開三十日以前通知登記公司股東。

　　注釋：公司在計算三十日的起始期限時，不應當包括會議召開當日。

　　注釋：為了保證公司召開股東大會所作出決議的有效性和公平性，在《到境外上市公司章程必備條款》中規(guī)定了公司召開股東大會的催告程序，具體表述如下：“擬出席股東大會的股東，應當于會議召開二十日前，將出席會議的書面回復送達公司。公司根據(jù)股東大會召開前二十日時收到的書面回復，計算擬出席會議的股東所代表的有表決權的股份數(shù)。擬出席會議的股東所代表的有表決權的股份數(shù)達到公司有表決權的股份總數(shù)二分之一以上的，公司可以召開股東大會;達不到的，公司在五日內將會議擬審議的事項，開會日期和地點以公告形式再次通知股東，經(jīng)公告通知，公司可以召開股東大會�！�

　　公司可以根據(jù)實際情況，決定是否在章程中規(guī)定這一程序。

　　《章程指引》第四十八條 股東會議的通知包括以下內容：

　　(一)會議的日期、地點和會議期限;

　　(二) 提交會議審議的事項;

　　(三)以明顯的文字說明;全體股東均有權出席股東大會，并可以委托代理人出席會議和參加表決，該股東代理人不必是公司的股東;

　　(四)有權出席股東大會股東的股權登記日;

　　(五)投票代理委托書的送達時間和地點;

　　(六)會務常設聯(lián)系人姓名，電話號碼。

　　5.股東大會的運作：

　　《公司法》第—百零四條 股東大會應當每年召開一次年會。有下列情形之一的，應當在二個月內召開臨時股東大會：

　　(一)董事人數(shù)不足本法規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時;

　　(二)公司未彌補的虧損達股本總額三分之一時;

　　(三)當有公司股份百分之十以上的股東請求時;

　　(四)董事會認為必要時;

　　(五)監(jiān)事會提議召開時。

　　《章程指引》 第四十三條：

　　股東大會分為股東年會和臨時股東大會。股東年會每年召開一次，并應于上一個會計年度完結之后的六個月之內舉行。

　　6.股東大會決議：

　　(1) 普通決議：出席會議二分之一以上通過

　　《章程指引》第六十四條　下列事項由股東大會以普通決議通過：

　　(一)董事會和監(jiān)事會的工作報告;

　　(二)董事會擬定的利潤分配方案和彌補虧損方案;

　　(三)董事會和監(jiān)事會成員的任免及其報酬和支付方法;

　　(四)公司年度預算方案、決算方案;

　　(五) 公司年度報告;

　　(六)除法律、行政法規(guī)規(guī)定或者公司章程規(guī)定應當以特別決議通過以外的其他事項。

　　(2)特別決議：出席會議三分之一以上通過

　　《章程指引》第六十五條 下列事項由股東大會以特別決議通過：

　　(一)公司增加或者減少注冊資本;

　　(二) 發(fā)行公司債券;

　　(三)公司的分立、合并、解散和清算;

　　(四) 公司章程的修改;

　　(五) 回購本公司股票;

　　(六)公司章程規(guī)定和股東大會以普通決議認定會對公司產生重大影響的、需要以特別決議通過的其他事項。

　　B、董事會

　　1.董事的任職資格：

　　《公司法》第五十七條 有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理：

　　(一)無民事行為能力或者限制民事行為能力;

　　(二)因犯有貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產罪或者破壞社會經(jīng)濟秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾五年;

　　(三)擔任因經(jīng)營不善破產清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理、并對該公司、企業(yè)的破產負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產清算完結之日起未逾三年;

　　(四)擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年;

　　(五)個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任經(jīng)理的，該選舉委派或者聘任無效。

　　第五十八條

　　國家公務員不得兼任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理。

　　2.董事的權利：

　　參加董事會行使職權; 授權其他董事代表本人參加董事會會議，并就授權事項發(fā)表意見

　　3.董事長的權利：

　　《公司法》第一百一十四條 董事長行使下列職權：

　　(一)主持股東大會和召集、主持董事會會議;

　　(二)檢查董事會決議的實施情況;

　　(三)簽署公司股票、公司債券。副董事長協(xié)助董事長工作，董事長不能履行職權時，由董事長指定的副董事長代行其職權。

　　《章程指引》第九十九條 董事長行使下列職權：

　　(一)主持股東大會和召集、主持董事會會議;

　　(二)督促、檢查董事會決議的執(zhí)行;

　　(三)簽署公司股票、公司債券及其他有價證券;

　　(四)簽署董事會重要文件和其他應由公司法定代表人簽署的其他文件;

　　(五)行使法定代表人的職權;

　　(六)在發(fā)生特大自然災害等不可抗力的緊急情況下，對公司事務行使符合法律規(guī)定和公司利益的特別處置權，并在事后向公司董事會和股東大會報告;

　　(七)董事會授予的其他職權。

　　4.董事的義務：

　　(1)誠信

　　《章程指引》第80條：董事應當遵守法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，忠實履行職責，維護公司利益。當其自身的利益與公司和股東的利益相沖突時，應當以公司和股東的最大利益為行為準則，并保證：

　　(一)在其職責范圍內行使權利，不得越權;

　　(二)除經(jīng)公司章程規(guī)定或者股東大會在知情的情況下批準，不得同本公司訂立合同或者進行交易;

　　(三)不得利用內幕信息為自己或他人謀取利益;

　　(四)不得自營或者為他人經(jīng)營與公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動;

　　(五)不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產;

　　(六)不得挪用資金或者將公司資金借貸給他人;

　　(七)不得利用職務便利為自己或他人侵占或者接受本應屬于公司的商業(yè)機會;

　　(八)未經(jīng)股東大會在知情的情況下批準，不得接受與公司交易有關的擁金;

　　(九)不得將公司資產以其個人名義或者以其他個人名義開立帳戶儲存;

　　(十)不得以公司資產為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保;

　　(十一)未經(jīng)股東大會在知情的情況下同意，不得泄漏在任職期間所獲得的涉及本公司的機密信息;但在下列情形下，可以向法院或者其他政府主管機關披露該信息：

　　1. 法律有規(guī)定;

　　2. 公眾利益有要求;

　　3. 該董事本身的合法利益有要求。

　　注釋：除以上各項義務要求外，公司可以根據(jù)具體情況，在章程中增加對本公司董事其他義務的要求。

　　(2) 勤勉：

　　第八十一條 董事應當謹慎、認真、勤勉地行使公司所賦予的權利，以保證：

　　(一)公司的商業(yè)行為符合國家的法律、行政法規(guī)以及國家各項經(jīng)濟政策的要求，商業(yè)活動不超越營業(yè)執(zhí)照規(guī)定的業(yè)務范圍;

　　(二)公平對待所有股東;

　　(三)認真閱讀上市公司的各項商務、財務報告，及時了解公司業(yè)務經(jīng)營管理狀況;

　　(四)親自行使被合法賦予的公司管理處置權，不得受他人操縱;非經(jīng)法律、行政法規(guī)允許或者得到股東大會在知情的情況下批準，不得將其處置權轉授他人行使;

　　(五)接受監(jiān)事會對其履行職責的合法監(jiān)督和合理建議。

　　(3)關聯(lián)交易的表決：

　　《交易所股票上市規(guī)則》：

　　7.3.7(三) 上市公司董事會就關聯(lián)交易表決時，有利害關系的當事人屬下列情形的，不得參與表決：

　　(1) 與董事個人利益有關的關聯(lián)交易;

　　(2) 董事個人在關聯(lián)企業(yè)任職或擁有關聯(lián)企業(yè)的控股權或控制權的，該等企業(yè)與上市公司的關聯(lián)交易;

　　(3) 按照法律法規(guī)和公司章程規(guī)定應當回避的。

　　5.董事的任免機制：

　　(1)選舉：《章程指引》第七十九條 董事由股東大會選舉或更換，任期[年數(shù)](不長于三年)。董事任期屆滿，可連選連任。董事在任期屆滿以前，股東大會不得無故解除其職務。董事任期從股東大會決議通過之日起計算，至本屆董事會任期屆滿時為止。

　　(2)人數(shù)：《公司法》第一百一十二條 股份有限公司設董事會，其成員為五人至十九人。

　　(3)任期：《公司法》第一百—十五條 董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。《章程指引》第七十九條 董事由股東大會選舉或更換，任期[年數(shù)]。

　　(4)卸職與撤換：《章程指引》第八十五條 董事連續(xù)二次未能親自出席，也不委托其他董事出席董事會會議，視為不能履行職責，董事會應當建議股東大會予以撤換。

　　第八十六條 董事可以在任期屆滿以前提出辭職。董事辭職應當向董事會提交書面辭職報告。

　　第八十七條 如因董事的辭職導致公司董事會低于法定最低人數(shù)時，該董事的辭職報告應當在下任董事填補因其辭職產生的缺額后方能生效。余任董事會應當盡快召集臨時股東大會，選舉董事填補因董事辭職產生的空缺。在股東大會未就董事選舉作出決議以前，該提出辭職的董事以及余任董事會的職權應當受到合理的限制。

　　第八十八條 董事提出辭職或者任期屆滿，其對公司和股東負有的義務在辭職報告尚未生效或者生效后的合理期間內，以及任期結束后的合理期間內并不當然解除，其對公司商業(yè)秘密保密的義務在其任職結束后仍然有效，直至該秘密成為公開信息。其他義務的持續(xù)期間應當根據(jù)公平的原則決定，視事件發(fā)生與離任之間時間的長短，以及與公司的關系在何種情況和條件下結束而定。

　　第八十八條 任職尚未結束的董事，對因其擅自離職使公司造成的損失，應當承擔賠償責任。

　　6.董事會的職權：

　　《公司法》第一百一十二條 董事會對股東人會負責，行使下列職權：

　　(一)負責召集股東大會，并向股東大會報告工作;

　　(二)執(zhí)行股東大會的決議;

　　(三)決定公司的經(jīng)營汁劃和投資方案;

　　(四)制訂公司的年度財務預算方案、決算方案;

　　(五)制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;

　　(六)制訂公司增加或者減少注冊資本的方案以及發(fā)行公司債券的方案;

　　(七)擬訂公司合并、分立、解散的方案;

　　(八)決定公司內部管理機構的設置;

　　(九)聘任或者解聘公司經(jīng)理，根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責入，決定其報酬事項;

　　(十)制定公司的基本管理制度。

　　《章程指引》：第九十四條 董事會行使下列職權：

　　(一)負責召集股東大會，并向大會報告工作;

　　(二)執(zhí)行股東大會的決議;

　　(三)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案;

　　(四)制訂公司的年度財務預算方案、決算方案;

　　(五)制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;

　　(六)制訂公司增加或者減少注冊資本、發(fā)行債券或其他證券及上市方案;

　　(七)擬訂公司重大收購、回購本公司股票或者合并、分立和解散方案;

　　(八)在股東大會授權范圍內，決定公司的風險投資、資產抵押及其他擔保事項;

　　(九)決定公司內部管理機構的設置;

　　(十)聘任或者解聘公司經(jīng)理、董事會秘書;根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人等高級管理人員，并決定其報酬事項和獎懲事項;

　　(十一)制訂公司的基本管理制度;

　　(十二)制訂公司章程的修改方案;

　　(十三)管理公司信息披露事項;

　　(十四)向股東大會提請聘請或更換為公司審計的會計師事務所;

　　(十五)　聽取公司經(jīng)理的工作匯報并檢查經(jīng)理的工作;

　　(十六)　法律、法規(guī)或公司章程規(guī)定，以及股東大會授予的其他職權。

　　7.董事會會議種類：

　　《公司法》第一百一十六條 董事會每年度至少召開二次會議，每次會議應當于會議召開十日以前通知全體董事。董事會召開臨時會議，可以另定召集董事會的通知方式和通知時限。

　　8.董事會會議的通知和召集：

　　(1)通知：《章程指引》第一百零一條 董事會每年至少召開兩次會議，由董事長召集，于會議召開十日以前書面通知全體董事。 第一百零二條 有下列情形之一的，董事長應在 [ ] 個工作日內召集臨時董事會會議：

　　(一)　董事長認為必要時;

　　(二)　三分之一以上董事聯(lián)名提議時;

　　(三)　監(jiān)事會提議時;

　　(四)　經(jīng)理提議時。

　　第一百零三條 董事會召開臨時董事會會議的通知方式為：[具體通知方式];通知時限為：[具體通知時限] 如有本章第一百零二條第(二)、(三)、(四) 規(guī)定的情形，董事長不能履行職責時，應當指定一名副董事長或者一名董事代其召集臨時董事會會議;董事長無故不履行職責，亦未指定具體人員代其行使職責的，可由副董事長或者二分之一以上的董事共同推舉一名董事負責召集會議。

　　第一百零四條 　 董事會會議通知包括以下內容：

　　(一) 會議日期和地點;

　　(二) 會議期限;

　　(三) 事由及議題;

　　(四) 發(fā)出通知的日期。

　　第一百零五條 董事會會議應當由二分之一以上的董事出席方可舉行。每一董事享有一票表決權。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。

　　第一百零六條 董事會臨時會議在保障董事充分表達意見的前提下，可以用傳真方式進行并作出決議，并由參會董事簽字。

　　注釋：此項為選擇性條款，公司可自行決定是否在其章程中予以采納。

　　9.會議的法定人數(shù)：

　　《公司法》第一百一十七條 董事會會議應由二分之一以上的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。

　　10.會議的決議和記錄：

　　《公司法》第一百—十八條 董事會會議，應由董事本人出席。董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席董事會，委托書中應載明授權范圍。董事會應當對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事和記錄員在會議記錄上簽名。董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。

　　《章程指引》第一百零九條 董事會會議應當有記錄，出席會議的董事和記錄人，應當在會議記錄上簽名。出席會議的董事有權要求在記錄上對其在會議上的發(fā)言作出說明性記載。董事會會議記錄作為公司檔案由董事會秘書保存。

　　注釋：公司應當根據(jù)具體情況，在章程中規(guī)定會議記錄的保管期限。

　　第一百一十條 董事會會議記錄包括以下內容：

　　(一)會議召開的日期、地點和召集人姓名;

　　(二)出席董事的姓名以及受他人委托出席董事會的董事(代理人)姓名;

　　(三) 會議議程;

　　(四) 董事發(fā)言要點;

　　(五)每一決議事項的表決方式和結果(表決結果應載明贊成、反對或棄權的票數(shù))。

　　C、董事會——獨立董事

　　1. 獨立董事制度推行的意義

　　完善公司法人治理結構，保護中小股東的權益

　　2. 任職條件：

　　中國證監(jiān)會《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》

　　擔任獨立董事應當符合下列基本條件：

　　(一)根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關規(guī)定，具備擔任上市公司董事的資格;

　　(二)具有本《指導意見》所要求的獨立性;

　　(三)具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則;

　　(四)具有五年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經(jīng)驗;

　　(五)公司章程規(guī)定的其他條件。

　　3. 獨立性：

　　下列人員不得擔任獨立董事：

　　(一)在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關系(直系親屬是指配偶、父母、子女等;主要社會關系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等);

　　(二)直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬;

　　(三)在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬;

　　(四)最近一年內曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員;

　　(五)為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務、法律、咨詢等服務的人員;

　　(六)公司章程規(guī)定的其他人員;

　　(七)中國證監(jiān)會認定的其他人員。

　　4. 獨立董事的職權

　　(一)為了充分發(fā)揮獨立董事的作用，獨立董事除應當具有公司法和其他相關法律、法規(guī)賦予董事的職權外，上市公司還應當賦予獨立董事以下特別職權：

　　1、重大關聯(lián)交易(指上市公司擬與關聯(lián)人達成的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產值的5%的關聯(lián)交易)應由獨立董事認可后，提交董事會討論;獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機構出具獨立財務顧問報告，作為其判斷的依據(jù)。

　　2、向董事會提議聘用或解聘會計師事務所;

　　3、向董事會提請召開臨時股東大會;

　　4、提議召開董事會;

　　5、獨立聘請外部審計機構和咨詢機構;

　　6、可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權。

　　(二)獨立董事行使上述職權應當取得全體獨立董事的二分之一以上同意。

　　(三)如上述提議未被采納或上述職權不能正常行使，上市公司應將有關情況予以披露。

　　(四)如果上市公司董事會下設薪酬、審計、提名等委員會的，獨立董事應當在委員會成員中占有二分之一以上的比例。

　　獨立董事應當對上市公司重大事項發(fā)表獨立意見

　　(一)獨立董事除履行上述職責外，還應當對以下事項向董事會或股東大會發(fā)表獨立意見：

　　1、提名、任免董事;

　　2、聘任或解聘高級管理人員;

　　3、公司董事、高級管理人員的薪酬;

　　4、上市公司的股東、實際控制人及其關聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款;

　　5、獨立董事認為可能損害中小股東權益的事項;

　　6、公司章程規(guī)定的其他事項。

　　(二)獨立董事應當就上述事項發(fā)表以下幾類意見之一：同意;保留意見及其理由;反對意見及其理由;無法發(fā)表意見及其障礙。

　　(三)如有關事項屬于需要披露的事項，上市公司應當將獨立董事的意見予以公告，獨立董事出現(xiàn)意見分歧無法達成一致時，董事會應將各獨立董事的意見分別披露。

　　D、監(jiān)事會：

　　1. 監(jiān)事會的性質

　　必設及常設機關、對股東大會負責的監(jiān)督機關

　　2. 監(jiān)事的任職資格：同董事、經(jīng)理人員

　　3. 人數(shù)、任期及組成：

　　《公司法》第一百二十四條 股份有限公司設監(jiān)事會，其成員不得少于三人。監(jiān)事會在其組成人員中推選一名召集人。監(jiān)事會由股東代表和適當比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工民主選舉產生。董事、經(jīng)理及財務負責人不得兼任監(jiān)事。

　　第一百二十五條 監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。

　　4. 監(jiān)事的職權

　　《公司法》126條 監(jiān)事會行使下列職權：

　　(一)檢查公司的財務;

　　(二)對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進行監(jiān)督;

　　(三)當董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時，要求董事和經(jīng)理予以糾正;

　　(四)提議召開臨時股東大會;

　　(五)公司章程規(guī)定的其他職權。監(jiān)事列席董事會會議。

　　《章程指引》第一百三十六條 　 監(jiān)事會行使下列職權：

　　(一) 檢查公司的財務;

　　(二)對董事、經(jīng)理和其他高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、法規(guī)或者章程的行為進行監(jiān)督;

　　(三)當董事、經(jīng)理和其他高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求其予以糾正，必要時向股東大會或國家有關主管機關報告;

　　(四)　提議召開臨時股東大會;

　　(五) 列席董事會會議;

　　(六)公司章程規(guī)定或股東大會授予的其他職權。

　　E、經(jīng)理：

　　1. 經(jīng)理層的性質

　　公司日常經(jīng)營管理機構

　　2. 經(jīng)理的任職資格：同董事、監(jiān)事的任職資格

　　3. 經(jīng)理的職權：

　　《公司法》第一百一十九條 股份有限公司設經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負責，行使下列職權：

　　(一)主持公司的生產經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議;

　　(二)組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案;

　　(三)擬訂公司內部管理機構設置方案;

　　(四)擬訂公司的基本管理制度;

　　(五)制定公司的具體規(guī)章;

　　(六)提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人;

　　(七)聘任或者解聘除應由董事會聘任或者解聘以外的負責管理人員;

　　(八)章程和董事會授予的其他職權。 經(jīng)理列席董事會會議。

　　《章程指引》第一百二十條 經(jīng)理對董事會負責，行使下列職權：

　　(一)主持公司的生產經(jīng)營管理工作，并向董事會報告工作;

　　(二)組織實施董事會決議、公司年度計劃和投資方案;

　　(三) 擬訂公司內部管理機構設置方案;

　　(四) 擬訂公司的基本管理制度;

　　(五) 制訂公司的具體規(guī)章;

　　(六)提請董事會聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人;

　　(七)聘任或者解聘除應由董事會聘任或者解聘以外的管理人員;

　　(八)擬定公司職工的工資、福利、獎懲，決定公司職工的聘用和解聘;

　　(九) 提議召開董事會臨時會議;

　　(十)公司章程或董事會授予的其他職權。

　　四、關于公司違反有關法律法規(guī)的責任

　　理解責任的層次：民事責任、行政責任、刑事責任

　　A、《刑法》

　　第160條： 隱瞞重要事實或者編造重大虛假內容

　　在招股說明書、認股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內容，發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集資金金額百分之一以上百分之五以下罰金。

　　單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。

　　第161條：提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告

　　公司向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告，嚴重損害股東或者其他人利益的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處2萬元以上20萬元以下罰金。

　　第229條：中介組織的人員故意提供虛假證明文件

　　承擔資產評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務等職責的中介組織的人員故意提供虛假證明文件，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。

　　前款規(guī)定的人員，索取他人財物或者非法收受他人財物，犯前款罪的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處罰金。

　　第一款規(guī)定的人員，嚴重不負責任，出具的證明文件有重大失實，造成嚴重后果的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

　　B、《公司法》

　　第206條： 虛報注冊資本，提交虛假證明

　　辦理公司登記時虛報注冊資本、提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的, 責令改正, 對虛報注冊資本的公司, 處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十以下的罰款; 對提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司,處以一萬元以上十萬元以下的罰款; 情節(jié)嚴重的,撤銷公司登記。

　　208 未交付貨幣、實物;未轉移財產權, 虛假出資

　　公司的發(fā)起人、股東未交付貨幣、實物或者未轉移財產權,虛假出資,欺騙債權人和社會公眾的,責令改正,處以虛假出資金額百分之五以上百分之十以下的罰款。

　　209　抽逃出資

　　公司的發(fā)起人、股東在公司成立后,抽逃其出資的, 責令改正, 處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十以下的罰款。

　　210 擅自發(fā)行股票或者公司債券

　　未經(jīng)本法規(guī)定的有關主管部門的批準, 擅自發(fā)行股票或者公司債券的, 責令停止發(fā)行,退還所募資金及其利息, 處以非法所募資金金額百分之一以上百分之五以下的罰款。

　　211　另立會計帳冊

　　在法定的會計帳冊以外另立會計帳冊的, 責令改正, 處以一萬元以上十萬元以下的罰款。

　　將公司資產以任何個人名義開立帳戶存儲的,沒收違法所得,并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款。

　　212　提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告

　　公司向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告的,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以一萬元以上十萬元以下的罰款。

　　213　低價折股、低價出售或者無償分給個人國有資產

　　將國有資產低價折股、低價出售或者無償分給個人的,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予行政處分。

　　214　收受賄賂，侵占公司財產，挪用公司資金，非法提供擔保

　　董事、監(jiān)事、經(jīng)理利用職權收受賄賂、其他非法收入或者侵占公司財產的,沒收違法所得,責令退還公司財產,由公司給予處分。構成犯罪的,依法追究刑事責任。

　　董事、經(jīng)理挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人的,責令退還公司的資金,由公司給予處分,將其所得收入歸公司所有。構成犯罪的,依法追究刑事責任。

　　董事、經(jīng)理違反本法規(guī)定,以公司資產為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保的,責令取消擔保,并依法承擔賠償責任,將違法提供擔保取得的收入歸公司所有。情節(jié)嚴重的,由公司給予處分。

　　216　不提取法定公積金(10%)、法定公益金(5-10%)

　　責令如數(shù)補足應當提取的金額, 并可對公司處以一萬元以上十萬元以下的罰款。

　　218 減少注冊資本，隱匿財產, 虛偽記帳

　　公司在合并、分立、減少注冊資本或者進行清算時,不按照本法規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛嗳说?責令改正,對公司處以一萬元以上十萬元以下的罰款。

　　公司在進行清算時,隱匿財產,對資產負債表或者財產清單作虛偽記載或者未清償債務前分配公司財產的, 責令改正,對公司處以隱匿財產或者未清償債務前分配公司財產金額百分之一以上百分之五以下的罰款。

　　對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以一萬元以上十萬元以下的罰款。構成犯罪的,依法追究刑事責任。

　　注：以上行為構成犯罪的,依法追究刑事責任。

　　C.《證券法》

　　175. 擅自發(fā)行證券

　　擅自發(fā)行證券，或制作虛假的文件發(fā)行證券的，責令禁止發(fā)行，退還所募資金和加算銀行同期存款利息， 并處以非法所募資金金額，百分之一以上百分之五以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。

　　183.泄露信息

　　證券交易內幕的知情人員或者非法獲取證券交易內幕信息的人員， 在涉及證券的發(fā)行，交易或者其他對證券的價格有重大影響的信息尚未公開前，買入或者賣出該證券， 或者泄露信息或者建議他人買賣該證券的，責令依法處理非法獲得的證券，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下或者非法買賣的證券等值以下的罰款。

　　188.編造傳播虛假信息

　　編造并且傳播影響證券交易的虛假信息，擾亂證券交易市場的， 處以三萬元以上二十萬元以下的罰款。

　　195.非法收購

　　違反上市公司收購的法定程序，利用上市公司收購謀取不正當收益的，責令改正，沒收非法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款。

　　注：以上行為構成犯罪的,依法追究刑事責任。

　　有關民事責任的條款

　　207. 違反本法規(guī)定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰款、罰金，其財產不足以同時支付時，先承擔民事賠償責任。

　　D、《上市公司新股發(fā)行管理辦法》

　　29.未建立內部控制

　　證券公司未按照《證券公司內部控制指引》建立內部控制， 被中國政監(jiān)會責令限期整改的，在整改期間，中國政監(jiān)會暫緩受理其對上市公司發(fā)行新股的推薦意見。

　　30.泄露消息

　　上市公司和承銷商在發(fā)行消息公開前泄露有關消息的，中國政監(jiān)會給予公開批評并責令上市公司發(fā)布澄清公告。

　　31.提供財務資助或補償

　　上市公司和承銷商向在增發(fā)中參加配售的機構投資者提供財務資助或補償?shù)模�中國政監(jiān)會給予公開批評，并責令立即改正。

　　32.增發(fā)完成后未達到盈利預測

　　上市公司增發(fā)完成后，凡不屬于公司管理層事先無法預測且事后無法控制的原因，利潤實現(xiàn)數(shù)未達到盈利預測的，上市公司董事長，公司聘請的注冊會計師， 擔任主承銷商的證券公司法定代表人，業(yè)務負責人和項目負責人應當在股東大會及指定報刊上公開作出解釋;利潤實現(xiàn)數(shù)未達到盈利預測80%的， 如無合理解釋， 上述人員應當在指定報刊公開道歉;未達到贏利預測50%的，中國政監(jiān)會會對有關上市公司給予公開批評，自作公開批評之日2年內， 不再受理該公司發(fā)行新股的申請。

　　33.配股完成當年加權平均凈資產收益率未達到銀行同期存款利率的

　　上市公司配股完成當年加權平均凈資產收益率未達到銀行同期存款利率的， 上市公司董事長， 擔任主承銷商的證券公司法定代表人，業(yè)務負責人和項目負責人應當在股東大會及指定報刊上公開作出解釋;如無合理解釋，上述人員應當在指定報刊公開道歉，中國政監(jiān)會會對有關上市公司給予公開批評;上市公司配股當年出現(xiàn)虧損的，中國政監(jiān)會自作公開批評之日2年內， 不再受理該公司發(fā)行新股的申請。

　　34.將募集資金投資于金融機構的

　　金融類公司以外的上市公司將募集資金投資于商業(yè)銀行，證券公司等金融機構的，中國政監(jiān)會給予公開批評，并責令立即改正。

　　五、案例

　　2001年問題上市公司概覽

　　公司名稱 主要問題

　　東方電子 利潤不實，虛假信息披露

　　藍田股份 利潤不實，缺乏創(chuàng)造現(xiàn)金能力

　　銀廣夏 業(yè)績造假，虛假信息披露

　　麥科特 虛構資產，欺詐上市

　　三九醫(yī)藥 大股東占用巨額資金，信息披露違規(guī)

　　黎明股份 出資不實，欺詐上市

　　通海高科 出資不實，欺詐上市

　　億安科技 操縱股價，瘋狂炒作

　　中科創(chuàng)業(yè) 操縱股價，瘋狂炒作