我國的外貿代理法律制度

　　我國的外貿代理制推行始于1984年，它是我國外貿體制改革進程中的一個重要內容。外貿代理制，就是由我國的外貿公司充當國內用戶和供貨部門的代理人，代其簽訂進出口合同，收取一定的傭金或手續(xù)費。過去長期以來，我國外貿公司在出口方面一直是采取收購制。外貿代理制作為外貿收購制的發(fā)展，初衷是為了將生產企業(yè)的利益與外貿企業(yè)的利益有機的聯(lián)系在一起，促進工貿結合，以推動我國對外貿易的發(fā)展。

　　（一）調整外貿代理的法律規(guī)定

　　目前規(guī)范我國外貿代理活動的法律法規(guī)有《民法通則》和1999年的《合同法》，最直接的規(guī)定是1991年對外經濟貿易部制定的《對外貿易代理制的暫行規(guī)定》(以下簡稱《暫行規(guī)定》，于2008年1月29日廢除)、1998年11月30日生效的《關于規(guī)范進出口代理業(yè)務的若干規(guī)定》(以下簡稱《若干規(guī)定》)和1994年全國人大頒布的《對外貿易法》(2004年進行了修訂)。

　　《民法通則》第63條規(guī)定：“公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。代理人在代理權限以內，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任。”代理人在實施代理事項時，不僅要寫明代理身份，而且要公開披露被代理人的姓名、身份，只有這樣代理人與第三人之間訂立的合同的權利、義務才能直接由被代理人承擔。這在大陸法上被稱為“直接代理”，在英美法上稱為“顯名代理”。

　　《暫行規(guī)定》規(guī)定了外貿代理制，即我國具有外貿經營權公司、企業(yè)(被代理人)，接受其他公司、企業(yè)、事業(yè)單位或個人(本人)的委托，在授權范圍內與外國商人(第三人)辦理進出口業(yè)務的活動。受托人根據委托協(xié)議以自己的名義與外商簽訂進出口合同，受托人對外商承擔合同義務，享有合同權利。外商不得向委托人直接主張進出口合同的權利，上述關于委托人對外承擔責任不能由委托人直接向外商承擔，必須由受托人再行轉遞給外商。但是當外商必須承擔責任的時候，盡管受托人享有合同權利，受托人也不必代委托人向外商主張權利，即作為委托人的國內廠商直接向外商主張權利，除非委托人已經將索賠的費用現(xiàn)行支付給受托人，并協(xié)助進行索賠。

　　《若干規(guī)定》規(guī)定，從事進出口代理業(yè)務的外貿企業(yè)，必須經對外貿易經濟合作部或其授權的地方外經貿主管部門批準具有進出口代理經營范圍。對國家實行核定公司經營的進口商品和國家組織統(tǒng)一聯(lián)合經營的出口商品，無該項商品進口或出口經營權的外貿企業(yè)不得以任何方式從事代理業(yè)務。自營進出口生產企業(yè)和科研院所、外商投資企業(yè)(經批準允許從事進出口代理業(yè)務的投資性公司和合資外貿公司除外)等均不得以任何方式從事進出口代理業(yè)務：

　　根據《暫行規(guī)定》和《若干規(guī)定》，外貿代理的產生是以我國外貿經營權的審批制度為基礎的，任何公司、企事業(yè)單位或個人在取得外貿經營權之前，不能與外國商人進行進出口貿易活動，而只能通過委托有外貿經營權的單位實現(xiàn)自己的外貿業(yè)務。

　　我國于1994年通過了《對外貿易法》，從而為《暫行規(guī)定》中的兩種間接代理提供了法律上的依據�！秾ν赓Q易法》(2004年修訂)取消了外貿經營者的批準制，代之以登記備案制。

　　（二）外貿代理的基本做法及法律性質

　　在業(yè)務方面，外貿代理商主要進行代理進出口業(yè)務。在出口方面，外貿公司接受國內供貨部門的委托，以自己或委托人的名義，同國外買主簽訂出口合同。在進口方面，外貿代理商接受國內用貨部門的委托，以自己或委托人的名義，同國外的賣方簽訂進口合同。根據《暫行規(guī)定》，我國外貿代理的發(fā)生有以下三種情形：①有外貿經營權的企業(yè)之間的相互代理，代理人在委托人授權范圍內以被代理人的名義與外國商人進行貿易活動;②有外貿經營權的企業(yè)之間的相互代理，代理人在委托人授權范圍內以自己的名義與外國商人進行貿易活動;③無外貿經營權的公司、企事業(yè)單位或個人，委托有外貿經營權的公司、企業(yè)以受托人的名義與外商進行貿易行為。

　　上述第一、二種情況，由于委托人和代理人都有外貿經營權，所發(fā)生的代理關系完全可以適用《民法通則》和《合同法》中關于直接代理以及隱名代理的相應規(guī)定。但對于第三種，在代理業(yè)務中占據了主體，情況也比較復雜。外貿公司以自己的名義同外商簽訂進出口合同，而不是以被代理人(委托方)的名義訂立進出口合同。外貿公司在這種進出口中實際上成了合同當事人，因此，外貿公司須對進出口合同承擔責任。在這種情況下，外貿公司承擔的風險可能遠遠大于收取的手續(xù)費。究其原因，主要是根據《暫行規(guī)定》，我國的外貿經營權集中在少數(shù)的經過批準的外貿公司和企業(yè)身上。

　　新修訂的《對外貿易法》(2004年7月1日)實施以后，這種情況有所改變。根據其規(guī)定，依法辦理工商登記或者其他執(zhí)業(yè)手續(xù)，依照本法和其他有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定從事對外貿易經營活動的法人、其他組織或者個人，經過向國務院對外貿易主管部門或者其委托的機構辦理備案登記，可以獲得對外貿易經營權、從事外貿活動�？梢�，外貿經營者的門檻降低。