（二）承諾

　　1、承諾的概念及其必備條件

　　所謂承諾是指受要約人作出聲明或以其他方式對一項要約表示同意的行為�？梢杂孟蛞�約人發(fā)出聲明的方式，也可以用其他行為來表示。承諾一旦生效，合同即告成立，除非當事人有特別約定或法律有特殊規(guī)定。一項有效的承諾必須具備下列條件：

　　(1)承諾必須由受要約人作出。如果作出承諾的是受要約人以外的其他人，則該承諾就不是承諾，而是新的要約，合同不能成立。

　　(2)承諾必須與要約的內容一致。如果受要約人在表示承諾的同時對要約的重要內容加以擴充、限制或變更，原則上講就不是承諾，而是一項反要約，從而不能發(fā)生承諾的效力。但是，為了避免由于承諾的內容與要約稍有出入而影響到整個合同的成立，《公約》和《通則》均規(guī)定，對要約表示承諾，但載有添加或不同條件的答復，如果所載的添加或不同條件在實質上并不變更該項要約的條件，則除要約人在不過分延遲的期間內以口頭或書面方式提出異議外，仍可作為承諾，合同仍可有效成立。不過，在此種情況下，合同的條件就以該項要約所提出的條件以及承諾中所附加或變更的條件為準。關于什么是實質上變更要約的條件，《公約》第19條第3款作出了明確界定：“有關貨物的價格、付款、貨物的質量和數(shù)量、交貨地點和時間、一方當事人對另一方當事人的賠償責任或解決爭端的添加或不同條件，均視為實質上變更要約的條件�！倍鴮σ陨狭�方面之外的條款作出變更，例如單據(jù)條款、船舶名稱等，一般不認為是實質上的變更。我國和美國等其他許多國家也有類似的規(guī)定。

　　(3) 承諾必須在要約的有效期限內作出。規(guī)定的有效期;要約中未規(guī)定有效期，承諾則必須在合理的期間內作出。

　　(4) 承諾的傳遞方式必須符合要約所提出的要求。如果要約中對承諾的傳遞方式作出了具體規(guī)定，受要約人就必須按照要約中的規(guī)定傳遞承諾。如果要約中未規(guī)定承諾的傳遞方式，則受要約人一般可按要約所采用的傳遞方式或以更快捷的方式傳遞承諾。

　　2、承諾的生效時間

　　在承諾何時生效的問題上，各國的規(guī)定存在著很大的差別，主要有兩種不同的主張——“投郵主義”和“到達主義”。

　　“投郵主義”又稱為“郵箱規(guī)則”，是英美法系國家的主張，是指凡以信件、電報作出承諾時，承諾的函電一經投郵、拍發(fā)，承諾即告生效，除非要約人在要約中明確規(guī)定承諾必須到達要約人方才生效�！暗竭_主義”是以德國為主的大多數(shù)大陸法系國家法律的規(guī)定，指的是承諾的函電只要送達要約人的支配范圍就告生效，而不管要約人是否已知悉其承諾的內容。按到達生效原則的規(guī)定，一項承諾只要送達要約人的營業(yè)場所或經常居住地，即使要約人本人未及時收到或未及時拆閱，或在收到之后拆閱之前遺失等，都不會影響承諾的有效性，合同仍以承諾的函電送達時即成立。

　　到達生效原則便于在承諾人與要約人之間分清彼此對函電在傳遞過程中可能發(fā)生的風險所承擔的責任，所以被《公約》所接受。此外，作為例外，《公約》同時規(guī)定，如果根據(jù)該項發(fā)價或依照當事人之間確立的習慣或慣例，被發(fā)價人(即受要約人)可以做出某種行為。例如，用與發(fā)運貨物或支付價款有關的行為來表示同意，而無須向發(fā)價人發(fā)出通知，則接受于該項行為做出時生效，但該項行為必須在上一款所規(guī)定的時間內做出�！锻▌t》對公約的做法是全盤繼承的。

　　我國《合同法》對承諾生效的時間規(guī)定也是采用到達主義，且一些具體規(guī)定基本與《公約》的規(guī)定相類似。

　　3、承諾的撤回

　　所謂撤回承諾，是指承諾人在承諾生效前阻止承諾發(fā)生法律效力的一種行為。按照英美法系的“投郵生效”原則，對函電承諾的撤回必須于承諾投郵之前，否則，如果函電承諾一經投郵發(fā)出，合同即告生效，承諾人就必須接受合同的約束。但如果按照德國等大陸法國家的“到達生效”原則，受要約人發(fā)出承諾通知后，在其到達要約人之前，仍可將其承諾撤回，但撤回承諾的通知必須先于承諾通知或與承諾通知同時到達要約人，方能阻止承諾發(fā)生效力。《公約》第22條和我國《合同法》第27條對承諾的撤回問題作了與德國等大陸國家相類似的規(guī)定。

　　4、合同成立的時間與地點

　　按照《公約》第23條和許多國家的法律規(guī)定，合同成立的時間與地點和承諾的生效時間與地點是一致的。也就是說，承諾一旦生效，合同即告成立，合同一旦成立即告生效。但在有合同確認書的情況下，判定合同成立的時間相對復雜，觀點尚未統(tǒng)一。

　　我國《合同法》第25條、第32~38條、第44條對合同成立的時間與地點以及合同生效的時間作出了如下規(guī)定：

　　(1)承諾生效時合同成立。以書面形式訂立合同的，自當事人簽字或蓋章時合同成立;采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立前要求簽訂確認書，在這種場合下，簽訂確認書時合同成立;法律、法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行了主要義務，對方接受的，該合同成立;采用書面合同形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立;國家根據(jù)需要下達指令性任務或者國家訂貨任務的，有關當事人應當依照有關法律、法規(guī)規(guī)定的權利和義務訂立合同，否則合同不成立。依法成立的合同，自成立時生效，除非法律、法規(guī)規(guī)定合同應當辦理批準、登記等手續(xù)才生效。

　　(2)承諾生效的地點為合同成立的地點。采用書面形式訂立合同的，雙方當事人簽字或蓋章的地點為合同成立的地點;采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立地，收件人沒有主營業(yè)地的，其經常居住地為合同成立地;當事人另有約定的按其約定。