第六章國(guó)際投資法 【重點(diǎn)】

　　識(shí)記：

　　1. 國(guó)際投資法的概念及其體系;

　　2. 發(fā)展中國(guó)家外資立法的特征與主要內(nèi)容，發(fā)達(dá)國(guó)家海外投資保險(xiǎn)制度的基本機(jī)制;

　　3. 保護(hù)國(guó)際投資的雙邊條約的類型和雙邊促進(jìn)和保護(hù)投資協(xié)定的主要內(nèi)容;

　　4. ICSID和MIGA體制的主要內(nèi)容及特色。

　　5. 國(guó)際投資法領(lǐng)域中所貫穿的南北矛盾;

　　6. 我國(guó)保護(hù)外資的國(guó)內(nèi)立法及國(guó)際法法律體系。

　　第一節(jié) 國(guó)際投資法概說(shuō)

　　【名詞解釋】國(guó)際投資法，是調(diào)整國(guó)際(跨國(guó))投資活動(dòng)的各種法律規(guī)范的總稱，是國(guó)際經(jīng)濟(jì)法的一個(gè)重要分支。它的主要組成部分，包含發(fā)展中國(guó)家和發(fā)達(dá)國(guó)家的涉外投資法或?qū)ν馔顿Y法;涉及跨國(guó)投資問(wèn)題的各類雙邊性國(guó)際條約、區(qū)域性國(guó)際條約和全球性國(guó)際公約;以及政府間機(jī)構(gòu)制定的有關(guān)跨國(guó)投資活動(dòng)的規(guī)范性文件，等等。

　　第二節(jié) 發(fā)展中國(guó)家的涉外投資立法

　　涉外投資法，通常包含兩個(gè)基本方面：吸收外國(guó)投資的立法和向外國(guó)投資的立法

　　l 發(fā)展中國(guó)家吸收外國(guó)投資的法制

　　【多選】07 特征：

　　(1) 立法都以法典或系列性專門法規(guī)的形式;

　　(2) 在憲法中專門規(guī)定了有關(guān)吸收外國(guó)投資的立法原則;

　　(3) 在稅收、外匯使用及爭(zhēng)端解決等許多方面，給與外資優(yōu)于內(nèi)資的種種特惠待遇;

　　(4) 20世紀(jì)80年代以后給予外資更多的保護(hù)和優(yōu)惠。

　　1. 對(duì)外國(guó)投資的管制

　　主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：(1)對(duì)外資項(xiàng)目的審批;(2)投資范圍和投資比例的限制;(3)對(duì)投資期限的限制;(4)對(duì)外國(guó)投資“本地化”的要求;(5)經(jīng)營(yíng)管理權(quán)和雇傭職工的限制;(6)對(duì)外商投資企業(yè)行為的管理監(jiān)督。【多選】03

　　【多選】05 對(duì)外國(guó)投資范圍的限制，是國(guó)際公認(rèn)的國(guó)民待遇的合理例外。

　　2. 對(duì)外國(guó)投資的鼓勵(lì)和保護(hù)

　　發(fā)展中國(guó)家憲法有關(guān)保護(hù)外資的規(guī)定一般是原則性的，落實(shí)到各類具體的外資立法，主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

　　(1) 待遇;

　　(2) 資本和利潤(rùn)匯出的保障

　　(3) 慎重征收或國(guó)有化及給與補(bǔ)償。

　　【單選】05 個(gè)別發(fā)展中國(guó)家在其外資法典中接受發(fā)達(dá)國(guó)家所主張的“充分、及時(shí)、有效”(赫爾準(zhǔn)則)的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)。

　　(4) 給與各種財(cái)稅優(yōu)惠。

　　包括：稅收優(yōu)惠;關(guān)稅減免;其他優(yōu)惠。

　　(5)妥善解決涉外投資爭(zhēng)端。

　　第三節(jié) 發(fā)達(dá)國(guó)家的涉外投資立法

　　一、 發(fā)達(dá)國(guó)家鼓勵(lì)海外投資的法制

　　發(fā)達(dá)國(guó)家對(duì)海外投資都采取了一定的鼓勵(lì)措施，主要包括：(1)信貸優(yōu)惠;(2)避免雙重征稅;(3)其他援助。

　　二、 發(fā)達(dá)國(guó)家的海外投資保險(xiǎn)制度

　　1. 承保機(jī)構(gòu)

　　(1) 美國(guó)海外投資保險(xiǎn)承保機(jī)構(gòu)是海外私人投資公司�！締芜x】08 05

　　(2) OPIC是官辦的專業(yè)保險(xiǎn)公司�！締芜x】04

　　2. 合格投資者

　　美國(guó)要求前來(lái)投保的投資者的其資產(chǎn)至少95%為美國(guó)人所有的外國(guó)公司。

　　3. 合格投資

　　“新”項(xiàng)目，除創(chuàng)建新的企業(yè)外，還包括現(xiàn)有企業(yè)的擴(kuò)大、現(xiàn)代化和重建。

　　4. 合格東道國(guó)

　　【名詞解釋】合格東道國(guó)指的是海外投資注入的國(guó)家必須符合一定的條件，保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)才同意承保有關(guān)的海外投資，對(duì)于合格東道國(guó)的要求，美、日、德規(guī)定不盡一致。

　　5. 承保的政治風(fēng)險(xiǎn)險(xiǎn)別

　　各資本輸出國(guó)的投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)通常承保三種主要的政治風(fēng)險(xiǎn)，分別是外匯禁兌險(xiǎn)、財(cái)產(chǎn)征用險(xiǎn)和戰(zhàn)爭(zhēng)內(nèi)亂險(xiǎn)。

　　6. 保險(xiǎn)額和保險(xiǎn)期限

　　l 一般來(lái)說(shuō)，最大保險(xiǎn)額為投資總額的90%。

　　l 關(guān)于保險(xiǎn)期限，所有各國(guó)的投資保險(xiǎn)制度都提供15至20年的長(zhǎng)期保險(xiǎn)。

　　第四節(jié) 保護(hù)國(guó)際投資的雙邊條約

　　一、 保護(hù)國(guó)際投資雙邊條約的類型

　　(1) 友好通商航海條約

　　(2) 投資保護(hù)協(xié)定

　　(3) 促進(jìn)和保護(hù)投資協(xié)定

　　二、 【簡(jiǎn)答】06 雙邊投資保護(hù)協(xié)定的主要內(nèi)容

　　(1) 投資

　　【多選】04 屬于雙邊投資協(xié)定中的“投資”的有：抵押權(quán)、專利權(quán)、金錢請(qǐng)求權(quán)、留置權(quán)、公司股票。

　　(2) 外資準(zhǔn)入及待遇

　　(3) 利潤(rùn)匯出

　　(4) 代位

　　(5) 征收及補(bǔ)償

　　【單選】05 中法協(xié)定和美式協(xié)定都規(guī)定了東道國(guó)對(duì)外資實(shí)行征收或國(guó)有化的前提條件有：按照法律程序進(jìn)行。

　　(6) 爭(zhēng)端解決

　　(7) 其他條款

　　第五節(jié) 區(qū)域性國(guó)際投資法制

　　一、 從羅馬條約到馬斯特里赫特條約

　　從1999年1月1日起，歐元開(kāi)始以非現(xiàn)金形式流通。

　　二、 安第斯集團(tuán)對(duì)待外資的共同規(guī)則

　　安第斯集團(tuán)成員國(guó)包括秘魯、哥倫比亞、厄瓜多爾、玻利維亞及委內(nèi)瑞拉。

　　三、 北美自由貿(mào)易協(xié)定

　　【多選】07 《北美自由貿(mào)易協(xié)定》的締約國(guó)有美國(guó)、加拿大和墨西哥。

　　【單選】04 投資也成為《北美自由貿(mào)易協(xié)定》談判過(guò)程中的一項(xiàng)重要議題。

　　【單選】05 《北美自由貿(mào)易協(xié)定》所規(guī)定的投資待遇有差異時(shí)，應(yīng)以待遇最高者的待遇為準(zhǔn)。

　　四、 東盟投資協(xié)定

　　【多選】東南亞國(guó)家聯(lián)盟成員，即馬來(lái)西亞、印度尼西亞、泰國(guó)、柬埔寨。

　　五、 亞太經(jīng)合組織的投資法制

　　APEC既是全球最大的資本輸出方，也是最大的資本輸入方。

　　【單選】05 APEC投資法制的特點(diǎn)在于，各成員以共同的宣言、聲明作出承諾，因而有充分的靈活性。

　　第六節(jié) 世界性國(guó)際投資法制

　　一、《跨國(guó)公司行動(dòng)守則》(草案)

　　【簡(jiǎn)答】在該草案討論過(guò)程中，發(fā)展中國(guó)家與發(fā)達(dá)國(guó)家爭(zhēng)議最激烈，無(wú)法達(dá)成定論的內(nèi)容有以下幾個(gè)方面：

　　(1)國(guó)有化和補(bǔ)償;(2)國(guó)民待遇;(3)國(guó)際法的適用性。

　　二、《外國(guó)直接投資待遇指南》

　　【簡(jiǎn)答】03 簡(jiǎn)述《指南》的性質(zhì)及內(nèi)容。

　　《指南》只是一種指導(dǎo)方向的文件，供各國(guó)行事參考，采納與否，悉聽(tīng)尊便，它當(dāng)然不是一項(xiàng)有約束力的條約。

　　《指南》分五個(gè)部分。(1)指南一規(guī)定了《指南》的適用范圍。(2)指南二規(guī)定了外國(guó)投資入境的批準(zhǔn)問(wèn)題。(3)指南三規(guī)定了外國(guó)投資的待遇。(4)指南四規(guī)定了征收和補(bǔ)償原則。(5)指南五規(guī)定了爭(zhēng)端解決的途徑。

　　三、 世界貿(mào)易組織體制下的國(guó)際投資規(guī)范

　　【單選】03 《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》是指TRIPs協(xié)議。

　　1.《TRIMs協(xié)定》

　　【論述】08 【單選】04 《TRIMs協(xié)議》的內(nèi)容：

　　(1) 適用范圍：《TRIMs協(xié)議》只適用于貨物貿(mào)易，而不適用于知識(shí)產(chǎn)權(quán)和服務(wù)貿(mào)易，即只有那些“可能引起貨物貿(mào)易限制和扭曲作用”的投資措施才適用此項(xiàng)協(xié)議。

　　(2) 《TRIMs協(xié)議》禁止締約國(guó)采取與《關(guān)貿(mào)總協(xié)定》國(guó)民待遇原則和取消數(shù)量限制的規(guī)定相違背的與貿(mào)易有關(guān)的投資措施(TRIMs)。與國(guó)民待遇原則不符的TRIMs具體說(shuō)有兩種：①當(dāng)?shù)爻煞忠��?②貿(mào)易平衡要求。與取消數(shù)量限制的規(guī)定不符的TRIMs有三種：①貿(mào)易平衡要求;②進(jìn)口用匯限制;③國(guó)內(nèi)銷售要求。

　　(3) 《關(guān)貿(mào)總協(xié)定》各項(xiàng)例外規(guī)定全面適用于TRIMs，發(fā)展中國(guó)家可以按《關(guān)貿(mào)總協(xié)定》第18條獲得特殊與差別待遇。

　　(4) 各締約國(guó)須在《TRIMs協(xié)議》生效后90天內(nèi)將所有TRIMs予以通報(bào)，并在2年內(nèi)(發(fā)展中國(guó)家為5年，最不發(fā)達(dá)國(guó)家為7年)消除這些TRIMs。

　　(5) 各締約國(guó)應(yīng)加強(qiáng)其投資政策、法規(guī)及做法的透明度。

　　2.GATS--《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》

　　【單選】04 有關(guān)GATS中的最惠國(guó)待遇適用于服務(wù)和服務(wù)提供者。

　　第七節(jié) 《華盛頓公約》與ICSID體制

　　一、“中心”的產(chǎn)生

　　【簡(jiǎn)答】對(duì)于外國(guó)投資者與東道國(guó)政府之間因投資而引起的爭(zhēng)端，傳統(tǒng)的解決方法大體有四種：

　　(1) 由投資者母國(guó)以行使“外交保護(hù)權(quán)”為名，向東道國(guó)施加政治壓力、經(jīng)濟(jì)制裁甚至武力干涉。

　　(2) 由投資者母國(guó)政府作為原告，以東道國(guó)政府作為被告，向國(guó)際法院起訴，要求司法解決。

　　(3) 由外國(guó)投資者向一般的國(guó)際仲裁機(jī)構(gòu)請(qǐng)求仲裁。

　　(4) 由外國(guó)投資者向東道國(guó)的行政機(jī)關(guān)或司法機(jī)關(guān)提出申訴或逕行起訴。

　　二、中心的基本機(jī)制與組織結(jié)構(gòu)

　　設(shè)立中心的主旨，在于專為外國(guó)投資者與東道國(guó)政府之間的投資爭(zhēng)端，提供國(guó)際解決途徑。

　　三、中心的管轄權(quán)

　　【單選】06 05 中心可以受理的爭(zhēng)端限于一締約國(guó)政府(東道國(guó))與另一締約國(guó)國(guó)民(外國(guó)投資者)直接因國(guó)際投資而引起的法律爭(zhēng)端。

　　四、 中心的調(diào)解和仲裁程序

　　【多選】05 根據(jù)《華盛頓公約》仲裁庭可以根據(jù)下列規(guī)范裁決爭(zhēng)端的有：(1)當(dāng)事人雙方協(xié)議的法律規(guī)范處斷爭(zhēng)端;(2)爭(zhēng)端當(dāng)事國(guó)的締約國(guó)的法律;(3)適用的國(guó)際法規(guī)范;(4)雙方同意時(shí)，仲裁庭可依公平和善意原則對(duì)爭(zhēng)端作出決定。

　　【單選】08 在“解決投資爭(zhēng)端國(guó)際中心”(ICSID)以仲裁方式解決投資爭(zhēng)端過(guò)程中，如果爭(zhēng)端一方對(duì)ICSID管轄權(quán)提出異議，有權(quán)對(duì)此作出決定的是仲裁庭。

　　【多選】08 03 當(dāng)事任何一方還可以根據(jù)以下一種或幾種理由要求撤銷裁決：(1)仲裁庭的組成不適當(dāng);(2)仲裁庭顯然超越其權(quán)力;(3)仲裁庭成員有受賄行為;(4)有嚴(yán)重的背離基本的程序規(guī)則的情況;(5)裁決未陳述其所依據(jù)的理由。

　　第八節(jié) 《漢城公約》與MIGA體制

　　一、 MIGA的產(chǎn)生

　　l 多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)是世界銀行集團(tuán)的成員。

　　l 《建立多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》簡(jiǎn)稱《漢城公約》。

　　二、 MIGA的法律地位和內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)

　　MIGA有完全的法人地位。

　　三、 MIGA的擔(dān)保業(yè)務(wù)

　　1. 合格的投資者

　　2. 合格的投資

　　3. 合格的東道國(guó)

　　4. 承保的險(xiǎn)別

　　包括征收和類似措施險(xiǎn)、戰(zhàn)爭(zhēng)和內(nèi)亂險(xiǎn)、貨幣匯兌險(xiǎn)。

　　【單選】08 MIGA承保的征收和類似措施險(xiǎn)不包括東道國(guó)為管理本國(guó)境內(nèi)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)而采取的、普遍適用的非歧視措施。

　　【單選】07 《MIGA公約》還另外增設(shè)了一個(gè)新的險(xiǎn)種：“違約險(xiǎn)”。

　　5. 代位求償權(quán)

　　保險(xiǎn)人的代位求償權(quán)是保險(xiǎn)法的核心。

　　6. 分保與“贊助擔(dān)�！�

　　分保又稱為再保險(xiǎn)、贊助保險(xiǎn)。

　　四、 對(duì)MIGA體制的幾點(diǎn)評(píng)論