參考答案

　　1獨(dú)創(chuàng)性亦稱原創(chuàng)性，是作品的必要構(gòu)成要件之一。獨(dú)創(chuàng)性意味著要求作品必須是作者自己獨(dú)立創(chuàng)作的結(jié)果，即作者對(duì)作品的整體構(gòu)思和具體的表達(dá)經(jīng)過(guò)自己的獨(dú)立思考，不是抄襲、剽竊他人的作品。在獨(dú)創(chuàng)性的認(rèn)識(shí)上，獨(dú)創(chuàng)性與創(chuàng)造性不同，作品雷同并不意味著沒(méi)有獨(dú)創(chuàng)性，如在相同地點(diǎn)、角度拍攝相同的風(fēng)景照片，即使畫面基本相同，仍具獨(dú)創(chuàng)性，各自享有著作權(quán)。另外，獨(dú)創(chuàng)性并不排除在法律規(guī)定的范圍內(nèi)對(duì)他人作品的參考、引用和借鑒。

　　2發(fā)明是指人類在利用自然、改造自然的過(guò)程中所創(chuàng)造出來(lái)的，具有積極意義并表現(xiàn)為技術(shù)形式的新的智力成果。發(fā)明具有如下特征：(1)發(fā)明應(yīng)當(dāng)包含創(chuàng)新，即與現(xiàn)有技術(shù)相比較發(fā)明必須是前所未有的，并有一定的進(jìn)步或者難度。(2)發(fā)明必須利用自然規(guī)律或自然現(xiàn)象。違背自然規(guī)律的創(chuàng)造和自然規(guī)律本身都不是發(fā)明。(3)發(fā)明必須是具體的技術(shù)性方案。發(fā)明必須能夠?qū)嵤�，達(dá)到一定效果并具有可重復(fù)性。發(fā)明根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)可以有不同分類，最常見(jiàn)的為產(chǎn)品發(fā)明和方法發(fā)明。發(fā)明并不等同于發(fā)明專利，只有滿足專利法所規(guī)定的有關(guān)條件的發(fā)明才能成為專利，發(fā)明專利是發(fā)明的一個(gè)子集。

　　3“等同替換”的原則，簡(jiǎn)稱等同原則，是國(guó)際上判定專利侵權(quán)的一項(xiàng)司法原則。我國(guó)也采取了此原則，《最高人民法院關(guān)于審理專利案件適用法律問(wèn)題的若干規(guī)定》(2001年6月19日)第17條規(guī)定：“專利法第五十六條第一款所稱的‘發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說(shuō)明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求’，是指專利權(quán)的保護(hù)范圍應(yīng)當(dāng)以權(quán)利要求書中明確記載的必要技術(shù)特征所確定的范圍為準(zhǔn)，也包括與該必要技術(shù)特征相等同的特征所確定的范圍。等同特征是指與所載的技術(shù)特征以基本相同手段，實(shí)現(xiàn)基本相同的功能，達(dá)到基本相同的效果，并且本領(lǐng)域的普通技術(shù)人員無(wú)須經(jīng)過(guò)創(chuàng)造性勞動(dòng)就能夠聯(lián)想到的特征�！贝艘�(guī)定反映了等同原則。同字面侵權(quán)原則比較，等同原則的采用使得對(duì)專利的保護(hù)由形式主義的保護(hù)變?yōu)閷?shí)質(zhì)性的保護(hù)。采用等同原則，將不可避免地加大法官在專利侵權(quán)判定中的自由裁量權(quán)，故相比而言，等同原則確實(shí)具有不確定性。然而，等同原則將更有利于保護(hù)專利權(quán)人的利益，實(shí)現(xiàn)專利法促進(jìn)發(fā)明創(chuàng)造的目的。

　　4優(yōu)先權(quán)是先申請(qǐng)?jiān)瓌t的例外，將后續(xù)申請(qǐng)的申請(qǐng)日提前至首次申請(qǐng)的申請(qǐng)日的權(quán)利便是優(yōu)先權(quán)。在要求優(yōu)先權(quán)時(shí)，首次申請(qǐng)日被稱作優(yōu)先權(quán)日;享有優(yōu)先權(quán)的一定期限被稱作優(yōu)先權(quán)期。優(yōu)先權(quán)可以分為國(guó)際優(yōu)先權(quán)和國(guó)內(nèi)優(yōu)先權(quán)。國(guó)際優(yōu)先權(quán)是指申請(qǐng)人在任一《巴黎公約》成員國(guó)首次提出正式專利申請(qǐng)后的一定期限內(nèi)，又在其他《巴黎公約》成員國(guó)就同一內(nèi)容的發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請(qǐng)的，可將其首次申請(qǐng)日作為其后續(xù)申請(qǐng)的申請(qǐng)日。國(guó)內(nèi)優(yōu)先權(quán)，即在本國(guó)首次提出申請(qǐng)后，又就相同的主題再次向本國(guó)專利局提出申請(qǐng)的，可以在優(yōu)先權(quán)期內(nèi)享有優(yōu)先權(quán)。國(guó)內(nèi)優(yōu)先權(quán)制度的規(guī)定對(duì)于保護(hù)本國(guó)國(guó)民的利益，為本國(guó)國(guó)民實(shí)現(xiàn)不同專利種類間的轉(zhuǎn)化創(chuàng)造了條件。要求優(yōu)先權(quán)的條件：(1)請(qǐng)求人須是享有優(yōu)先權(quán)的人。既可是首次提出申請(qǐng)的人，也可是優(yōu)先權(quán)的繼受人。(2)首次專利申請(qǐng)須是正式申請(qǐng)。(3)要求優(yōu)先權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造必須與首次申請(qǐng)屬同一內(nèi)容。(4)只能在優(yōu)先權(quán)期內(nèi)提出。(5)國(guó)際優(yōu)先權(quán)須在《巴黎公約》的成員國(guó)內(nèi)提出。

　　(一)單項(xiàng)選擇題

　　1B。知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有很強(qiáng)的地域性特點(diǎn)，一般僅限于本國(guó)境內(nèi)，商標(biāo)權(quán)的效力一般也僅及于注冊(cè)國(guó)境內(nèi)。日本乙企業(yè)在其本國(guó)侵犯了我國(guó)甲公司在日本的商標(biāo)權(quán)。而甲在中國(guó)的注冊(cè)商標(biāo)的效力并不及于中國(guó)境外。

　　2B。《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第4條規(guī)定：“受本條例保護(hù)的軟件必須由開(kāi)發(fā)者獨(dú)立開(kāi)發(fā)，并已固定在某種有形物體上�！钡�5條規(guī)定：“中國(guó)公民、法人或者其他組織對(duì)其所開(kāi)發(fā)的軟件，不論是否發(fā)表，依照本條例享有著作權(quán)�！钡�9條規(guī)定:“軟件著作權(quán)屬于軟件開(kāi)發(fā)者，本條例另有規(guī)定的除外。如無(wú)相反證明，在軟件上署名的自然人、法人或者其他組織為開(kāi)發(fā)者�！惫蔄、C、D均正確。《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第14條規(guī)定：“軟件著作權(quán)自軟件開(kāi)發(fā)完成之日起產(chǎn)生。自然人的軟件著作權(quán)，保護(hù)期為自然人終生及其死亡后50年，截止于自然人死亡后第50年的12月31日;軟件是合作開(kāi)發(fā)的，截止于最后死亡的自然人死亡后第50年的12月31日。法人或者其他組織的軟件著作權(quán)，保護(hù)期為50年，截止于軟件首次發(fā)表后第50年的12月31日，但軟件自開(kāi)發(fā)完成之日起50年內(nèi)未發(fā)表的，本條例不再保護(hù)。”因此，在軟件開(kāi)發(fā)者為自然人時(shí)，其著作人身權(quán)的保護(hù)期限為自然人終生及其死后50年，故選項(xiàng)B錯(cuò)誤。

　　3D�！吨�作權(quán)法》第41條第1款規(guī)定：“錄音錄像制作者對(duì)其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租、通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報(bào)酬的權(quán)利;權(quán)利的保護(hù)期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。”該條第2款規(guī)定“被許可人復(fù)制、發(fā)行、通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播錄音錄像制品，還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人、表演者許可，并支付報(bào)酬�！币虼诉x項(xiàng)D的說(shuō)法正確。

　　4A。法定許可使用是指基于法律的直接規(guī)定，以特定方式使用他人已發(fā)表的作品可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但仍應(yīng)向著作權(quán)人支付使用費(fèi)，并尊重著作權(quán)人的其他各項(xiàng)人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。我國(guó)《著作權(quán)法》第42條規(guī)定，廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放他人已發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)支付報(bào)酬。故選項(xiàng)A的說(shuō)法正確。選項(xiàng)D是關(guān)于合理使用的情況，選項(xiàng)B、C均為侵犯著作權(quán)的行為。

　　5A。著作人身權(quán)包括：發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)

　　6D。根據(jù)《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》的規(guī)定，計(jì)算機(jī)軟件開(kāi)發(fā)者享有著作權(quán)。

　　7B。《專利法》第6條規(guī)定：“執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于該單位;申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人;申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，該發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人為專利權(quán)人。利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人訂有合同，對(duì)申請(qǐng)專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定�！�

　　8C。根據(jù)《著作權(quán)法》的規(guī)定，美術(shù)作品原件所有權(quán)轉(zhuǎn)移，并不意味著作品的著作權(quán)轉(zhuǎn)移。著作權(quán)仍歸作者。受讓人僅能行使展覽權(quán)。

　　9C。根據(jù)《專利法實(shí)施細(xì)則》第2條的規(guī)定，實(shí)用新型必須“是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案”。根據(jù)這個(gè)定義，實(shí)用新型具備以下兩個(gè)特征：一是實(shí)用新型須是一種產(chǎn)品，是一種適于實(shí)用的產(chǎn)品，如儀器、設(shè)備、用具或日用品等。二是實(shí)用新型必須是具有一定形狀和結(jié)構(gòu)的產(chǎn)品。沒(méi)有固定形態(tài)的物質(zhì)，如氣體、液體以及呈粉末狀的物體等都不能成為實(shí)用新型專利的保護(hù)對(duì)象。

　　10AD。《知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》在其序言中宣示“知識(shí)產(chǎn)權(quán)為私權(quán)”。

　　11C�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問(wèn)題的若干規(guī)定》第2條規(guī)定：“專利糾紛第一審案件，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級(jí)人民法院和最高人民法院指定的中級(jí)人民法院管轄�！蔽覈�(guó)《民事訴訟法》規(guī)定，侵權(quán)案件，由侵權(quán)行為發(fā)生地或被告所在地人民法院管轄。據(jù)此，應(yīng)該由濟(jì)南市中級(jí)人民法院管轄。

　　12D。《著作權(quán)法》僅在第35條規(guī)定了圖書出版單位對(duì)其出版的圖書的版式享有的權(quán)利期限為10年。未規(guī)定專有出版權(quán)的最高約定期限。

　　(二)多項(xiàng)選擇題

　　1BC�！秾＠�法》第5條規(guī)定：“對(duì)違反國(guó)家法律、社會(huì)公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)�！边x項(xiàng)C當(dāng)選。第25條規(guī)定：“對(duì)下列各項(xiàng)，不授予專利權(quán)：(一)科學(xué)發(fā)現(xiàn);(二)智力活動(dòng)的規(guī)則和方法;(三)疾病的診斷和治療方法;(四)動(dòng)物和植物品種;(五)用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。對(duì)前款第(四)項(xiàng)所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依照本法規(guī)定授予專利權(quán)�！边x項(xiàng)B當(dāng)選。

　　2ABC�！吨�作權(quán)法》第37條規(guī)定，表演者對(duì)其表演享有下列權(quán)利：(1)表明表演者身份;(2)保護(hù)表演形象不受歪曲;(3)許可他人從現(xiàn)場(chǎng)直播和公開(kāi)傳送其現(xiàn)場(chǎng)表演，并獲得報(bào)酬;(4)許可他人錄音錄像，并獲得報(bào)酬;(5)許可他人復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報(bào)酬;(6)許可他人通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演，并獲得報(bào)酬。

　　3AC。與發(fā)明和實(shí)用新型專利要求的申請(qǐng)文件不同，《專利法》規(guī)定外觀設(shè)計(jì)的必要申請(qǐng)文件包括：外觀設(shè)計(jì)專利請(qǐng)求書、圖片或照片。

　　4ABC。根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定，商標(biāo)權(quán)的取得不能通過(guò)使用獲得。

　　(三)不定項(xiàng)選擇題

　　1ABCE。著作權(quán)和專利權(quán)在保護(hù)對(duì)象、保護(hù)條件、權(quán)利產(chǎn)生的程序、適用領(lǐng)域不同

　　2BCE。本題是關(guān)于作品的法定使用�！吨�作權(quán)法》第23條規(guī)定：“為實(shí)施九年制義務(wù)教育和國(guó)家教育規(guī)劃而編寫出版教科書，除作者事先聲明不許使用的外，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，在教科書中匯編已經(jīng)發(fā)表的作品片段或者短小的文字作品、音樂(lè)作品或者單幅的美術(shù)作品、攝影作品，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定支付報(bào)酬，指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利�！钡�32條第2款規(guī)定：“作品刊登后，除著作權(quán)人聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的外，其他報(bào)刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘、資料刊登，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向著作權(quán)人支付報(bào)酬�！钡�39條第3款規(guī)定：“錄音制作者使用他人已經(jīng)合法錄制為錄音制品的音樂(lè)作品制作錄音制品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定支付報(bào)酬;著作權(quán)人聲明不許使用的不得使用�！惫蔅CE正確。選項(xiàng)D是關(guān)于合理使用的情形，作為當(dāng)事人不但不用取得許可，也不用支付報(bào)酬，因此不當(dāng)選。

　　3AC。我國(guó)《專利法》第25條規(guī)定：“對(duì)下列各項(xiàng)，不授予專利權(quán)：(一)科學(xué)發(fā)現(xiàn);(二)智力活動(dòng)的規(guī)則和方法;(三)疾病的診斷和治療方法;(四)動(dòng)物和植物品種;(五)用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。對(duì)前款第(四)項(xiàng)所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依照本法規(guī)定授予專利權(quán)�！�

　　4AD。根據(jù)《專利法實(shí)施細(xì)則》第2條第2款，專利法所稱實(shí)用新型，“是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案”。根據(jù)這一條的規(guī)定，要申請(qǐng)實(shí)用新型專利，必須符合兩個(gè)條件：(1)必須是一種產(chǎn)品專利，不適用于方法。故A正確。(2)必須具有確定的形狀和固定的結(jié)構(gòu)。因此，粉末、液態(tài)、氣態(tài)等沒(méi)有確定形狀和構(gòu)造的產(chǎn)品不適用。故B項(xiàng)錯(cuò)誤。所謂確定的形狀，既可以是三維的，也可以是平面的。故BCE錯(cuò)。具有創(chuàng)造性、新穎性、實(shí)用性是授予發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的必備要件。故D正確。

　　5B�！队�(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第14條規(guī)定：“軟件著作權(quán)自軟件開(kāi)發(fā)完成之日起產(chǎn)生。”

　　6C。甲的行為屬于《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第10條第1款規(guī)定的侵權(quán)行為，而乙的行為則屬于該條第2款規(guī)定的侵權(quán)行為，因此都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

　　1著作權(quán)取得的條件分為實(shí)質(zhì)條件和形式條件。(1)實(shí)質(zhì)條件：根據(jù)我國(guó)法律，只要特定的思想或情感被賦予一定的文學(xué)藝術(shù)形式，這種形式無(wú)論是作品的全部還是局部，也不問(wèn)該作品是否已經(jīng)采取了一定的物質(zhì)形式被固定下來(lái)，都可以依法被認(rèn)為是受保護(hù)的作品。即以文學(xué)藝術(shù)作品的產(chǎn)生作為取得著作權(quán)的唯一法律事實(shí)。(2)形式條件：是指作品完成之后，是否需要附加其他條件才能享有著作權(quán)。我國(guó)著作權(quán)法采用自動(dòng)保護(hù)原則：作品一經(jīng)產(chǎn)生，不論整體還是局部，只要具備了作品的屬性即產(chǎn)生著作權(quán)，既不要求登記，也不要求發(fā)表，也無(wú)須在復(fù)制物上加注著作權(quán)標(biāo)記。

　　2著作權(quán)的概念。(略)商標(biāo)權(quán)的概念。(略)著作權(quán)與商標(biāo)權(quán)的區(qū)別在于：(1)權(quán)利屬性不同。著作權(quán)是包括人身屬性的權(quán)利，包括著作人身權(quán)和著作財(cái)產(chǎn)權(quán);商標(biāo)權(quán)是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，不包括人身屬性。(2)法律要求的保護(hù)要件不同。著作權(quán)要求作品具有獨(dú)創(chuàng)性;商標(biāo)權(quán)只要求商標(biāo)具有識(shí)別性，并不考慮商標(biāo)權(quán)人是否獨(dú)創(chuàng)。(3)權(quán)利取得方式不同。著作權(quán)一般自作品創(chuàng)作完成時(shí)自動(dòng)產(chǎn)生，無(wú)須登記注冊(cè);商標(biāo)權(quán)一般須經(jīng)注冊(cè)才能產(chǎn)生。

　　3請(qǐng)求宣告發(fā)明專利權(quán)無(wú)效的理由包括：(1)發(fā)明不具有新穎性、創(chuàng)造性、實(shí)用性;(2)申請(qǐng)違反國(guó)家法律、社會(huì)公德或者妨害公共利益;(3)申請(qǐng)人主體不合格;(4)申請(qǐng)的修改或者分案的申請(qǐng)超過(guò)了原說(shuō)明書的范圍，等等。

　　1(1)乙公司不違反商標(biāo)使用許可合同。商標(biāo)有品質(zhì)保證功能，它以相同的商標(biāo)表彰商品或服務(wù)的質(zhì)量具有同一性。商標(biāo)許可的客觀基礎(chǔ)為品質(zhì)的同一性�！渡虡�(biāo)法》規(guī)定：“商標(biāo)注冊(cè)人可以通過(guò)簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)。許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量�！北景钢幸夜�司為便于操作對(duì)設(shè)備作了必要修改，但并沒(méi)有影響產(chǎn)品質(zhì)量。并且乙公司通知了甲公司，甲公司派出的測(cè)試人員也無(wú)異議。同時(shí)“乙公司必須完全采用甲公司提供的技術(shù)和設(shè)備生產(chǎn)”的條款，因?yàn)檫`反《合同法》第329條“非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進(jìn)步或者侵害他人技術(shù)成果的技術(shù)合同無(wú)效”的強(qiáng)制性規(guī)定而無(wú)效。故乙公司并未違反使用許可合同。(2)法院不應(yīng)當(dāng)支持甲公司的要求，因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》的規(guī)定，在違約行為導(dǎo)致不能實(shí)現(xiàn)合同目的的情形下，當(dāng)事人可以解除合同。乙公司的行為并未影響產(chǎn)品質(zhì)量，未導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)，甲公司不能解除合同。而“乙公司必須完全采用甲公司提供的技術(shù)和設(shè)備生產(chǎn)”的條款違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，法院應(yīng)當(dāng)宣告此條款無(wú)效，但不影響合同其他條款的效力。

　　2(1)不合法。因?yàn)檫@種注冊(cè)商標(biāo)的行為侵犯了韓某對(duì)照片的著作權(quán)。韓某可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。(2)不合法。因?yàn)榘⒐�玩具有限�?zé)任公司將該照片使用在其生產(chǎn)的玩具上，侵犯了韓某對(duì)照片的著作權(quán)。將照片使用于其生產(chǎn)的玩具上屬于著作權(quán)意義上的“復(fù)制”。該公司應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。(3)韓某與藍(lán)江食品有限公司發(fā)生糾紛，可以采取以下措施予以救濟(jì)：1)自商標(biāo)注冊(cè)之日起5年內(nèi)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)裁定撤銷注冊(cè)商標(biāo)。對(duì)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的裁定不服的，可以自收到通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴。2)調(diào)解。3)達(dá)成書面仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁。4)向人民法院提起訴訟。韓某與阿哈玩具有限責(zé)任公司的糾紛可以：1)調(diào)解;2)達(dá)成書面仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁;3)向人民法院提起訴訟。