參考答案

　　名詞解釋題：

　　1專利權(quán)窮竭，又稱為專利權(quán)用盡，是指專利權(quán)人制造、進口或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，第三人在本國合法使用、許諾銷售或者銷售該專利產(chǎn)品，不構(gòu)成對專利權(quán)的侵犯。

　　2許諾銷售，是指以做廣告、在商店櫥窗中陳列或者在展銷會上展出等方式作出銷售商品的意思表示。理論上對于許諾銷售是否包括要約邀請存在一定的爭議。

　　選擇題

　　(一)單項選擇題

　　1B。冒充專利，是指非專利權(quán)人將非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品或者將非專利方法冒充專利方法的行為。

　　2C�！逗贤�法》第60條規(guī)定，當事人應當按照約定全面履行自己的義務。當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。因此乙公司在生產(chǎn)過程中擅自將零部件出售給丙公司的行為違反其保密義務，構(gòu)成違約行為。因此A選項的說法正確。

　　丙公司未經(jīng)甲公司同意實施其專利，侵犯了甲公司的專利權(quán)，因此B選項的說法正確。

　　在甲公司提起的專利侵權(quán)訴訟中，乙公司和丙公司因為共同侵權(quán)，應為共同被告。因此C選項的說法錯誤。

　　最高人民法院《關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第2條規(guī)定，專利糾紛第一審案件，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄。因此D選項的說法正確。

　　3A�！缎谭ā返�216條規(guī)定：“假冒他人專利，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金�！�

　　(二)多項選擇題

　　1ABC�！秾＠�法》第11條規(guī)定：“發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。外觀設計專利權(quán)被授予后，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售、進口其外觀設計專利產(chǎn)品�！币虼薃BC三項正確。為了試驗使用該專利方法，屬于不視為侵權(quán)行為的情形，故不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。因此D項不選。選項C中的“為了出口”是個陷阱，其行為仍屬未經(jīng)許可的制造，故不當選。

　　2BD。根據(jù)《專利法》第63條的規(guī)定，BD項正確。選項A的錯誤在于在知道后仍予以銷售的情形下，構(gòu)成侵權(quán)。選項C的錯誤在于“擴大”了生產(chǎn)規(guī)模。

　　(三)不定項選擇題

　　1(1)C。《專利法》第6條規(guī)定：“執(zhí)行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務發(fā)明創(chuàng)造。職務發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位;申請被批準后，該單位為專利權(quán)人�！睋�(jù)此，本題中的節(jié)油裝置應為職務發(fā)明創(chuàng)造，因為是乙在執(zhí)行職務時發(fā)明的，申請專利的權(quán)利依法屬于甲公司;申請被批準后，甲公司為專利權(quán)人。

　　《專利法》第24條規(guī)定：“申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：(1)在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的;(2)在規(guī)定的學術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的;(3)他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的�！北绢}中，乙未經(jīng)申請人甲公司同意而泄露了節(jié)油裝置的內(nèi)容，且是在申請日以前的6個月內(nèi)(2000年7月申請，不法泄露為2000年3月，是在申請日以前的第4個月)。另外在國際展覽會上的展出也仍然符合申請日以前6個月的條件，所以該節(jié)油裝置依法不喪失新穎性。因此C選項正確。

　　(2)D�！秾＠�法》第63條規(guī)定：“有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)……(二)在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)做好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的……”本題中，因為丙公司是在2000年6月研制了節(jié)油裝置樣品，并做好了批量生產(chǎn)準備的，而甲公司于2000年7月才提起申請，故丙的行為不視為侵犯專利權(quán)，丙公司有權(quán)在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造該專利產(chǎn)品。故ABC選項錯誤，D選項正確。

　　(3)C。在甲公司于2003年5月7日獲得節(jié)油裝置專利權(quán)的情況下，丁公司的行為構(gòu)成侵權(quán)。至于在此之前的制造行為屬于使用費糾紛，并不構(gòu)成侵權(quán)。故C選項正確。

　　(4)ACD�！秾＠�法》第61條規(guī)定：“專利權(quán)人或者利害關系人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯其專利權(quán)的行為，如不及時制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責令停止有關行為和財產(chǎn)保全的措施。人民法院處理前款申請，適用民事訴訟法第九十三條至第九十六條和第九十九條的規(guī)定。”據(jù)此，AC選項正確�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于對訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定》第16條規(guī)定：“人民法院執(zhí)行訴前停止侵犯專利權(quán)行為的措施時，可以根據(jù)當事人的申請，參照民事訴訟法第74條的規(guī)定，同時進行證據(jù)保全。”因此，D選項正確。B項于法無據(jù)，應予排除。

　　簡答題

　　1根據(jù)《專利法》第63條的規(guī)定，不視為侵犯專利權(quán)的情形有四種：(1)專利權(quán)人制造、進口或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的;(2)在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)做好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的;(3)臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的;(4)專為科學研究和實驗而使用有關專利的。特別需要指出的是，《專利法》第63條第2款規(guī)定，為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔賠償責任。此款規(guī)定的內(nèi)容并不屬于不視為侵犯專利權(quán)的情形，而只是不承擔賠償責任的情形。

　　案例分析題

　　1(1)構(gòu)成侵權(quán)，應當承擔相應的賠償責任。理由如下：《專利法》第11條明確未經(jīng)權(quán)利人許可，不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品。W公司未經(jīng)許可制造并銷售他人享有專利權(quán)的產(chǎn)品構(gòu)成對專利權(quán)人的侵害，應承擔停止侵害、賠償損失等民事責任。

　　(2)G公司的銷售行為構(gòu)成侵權(quán)。因為未經(jīng)許可，銷售侵犯他人專利權(quán)的產(chǎn)品的，構(gòu)成侵權(quán)。在明知W公司侵犯H公司專利權(quán)的情況下，銷售侵權(quán)產(chǎn)品，構(gòu)成對專利權(quán)人銷售權(quán)的侵害，應承擔相應的賠償責任;其余400臺應當停止銷售。

　　(3)M賓館使用侵權(quán)產(chǎn)品對H公司的專利構(gòu)成侵權(quán)。但在M賓館不知W公司侵犯H公司專利權(quán)的情況下，如果能證明其產(chǎn)品來源合法，不承擔賠償責任，但應停止使用已安裝的200臺空調(diào)，由此引起的損失可以向W公司追償。

　　論述題

　　1(1)規(guī)范間接侵權(quán)的必要性。

　　根據(jù)侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式及它們與受保護的發(fā)明創(chuàng)造的關系，可以將專利侵權(quán)行為分為直接侵權(quán)行為和間接侵權(quán)行為。

　　所謂間接侵權(quán)行為，是指侵權(quán)行為并未直接涉及受專利法直接保護的發(fā)明創(chuàng)造，而是因為該行為為侵權(quán)行為提供了便利條件，行為人自覺不自覺地參與了侵權(quán)行為，而對專利權(quán)人的合法利益造成了損害。

　　(2)我國的專利間接侵權(quán)保護。

　　現(xiàn)行《專利法》對專利間接侵權(quán)行為沒有明文規(guī)定�？梢砸�用作為專利間接侵權(quán)的法律依據(jù)的，目前也只有最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行人民共和國民法通則若干問題的意見(試行)》(1988年)第148條的規(guī)定。根據(jù)該規(guī)定，教唆、幫助他人實施侵權(quán)行為的人，為共同侵權(quán)人，應當承擔民事責任。這就是說，在我國，專利間接侵權(quán)可以理解為是一種教唆、幫助他人實施專利侵權(quán)行為并因而應當承擔民事責任的行為。

　　專利法沒有規(guī)定間接侵權(quán)和共同侵權(quán)。人民法院在審理專利侵權(quán)糾紛案件過程中，遇到間接和共同侵害專利權(quán)的行為只能依據(jù)民法通則及其司法解釋禁止間接和共同侵害專利權(quán)的行為，并判決行為人承擔侵權(quán)民事責任。因此我國也應建立專利間接侵權(quán)制度。

　　(3)專利間接侵權(quán)制度和專利的保護范圍。

　　實踐中,如何來確定專利權(quán)的保護范圍,對于權(quán)利要求書如何解釋,各國法律有著不同的規(guī)定。具體而言,有“周邊限定原則”、“中心限定原則”和折中原則三種。無論何種理論，都是以權(quán)利要求書為專利保護的范圍。在解釋專利權(quán)利要求時，應當以專利權(quán)利要求書記載的技術(shù)內(nèi)容為準，而不是以權(quán)利要求書的文字或措辭為準。通過設立專利間接侵權(quán)，明確專利間接侵權(quán)類型，可以防止專利權(quán)人的利益被不正當?shù)厍趾?同時還可以避免因濫用共同侵權(quán)理論而導致不合理的擴大專利權(quán)保護范圍。

　　(參考書籍：吳漢東等：《知識產(chǎn)權(quán)基本問題研究》，483頁，北京，中國人民大學出版社，2005。)