參考答案

　　1演繹作品，是對(duì)原作進(jìn)行改編、翻譯、注釋、整理后產(chǎn)生的作品。由于演繹作品在原作品的基礎(chǔ)上加入了演繹作者獨(dú)創(chuàng)性的二度創(chuàng)作，因此演繹作品是一種新作品。演繹作品也享有著作權(quán)。在作者對(duì)自己作品進(jìn)行改編、翻譯、整理時(shí)就會(huì)享有基于原作品和基于演繹作品而產(chǎn)生的雙重著作權(quán);如演繹他人作品，則應(yīng)取得原作者的許可，演繹作者可因此對(duì)演繹作品產(chǎn)生新的著作權(quán)，但其在行使權(quán)利時(shí)不得損害原作著作權(quán)人的權(quán)利。

　　(一)單項(xiàng)選擇題

　　1D。著作權(quán)保護(hù)的并非作品的思想內(nèi)容，而是表達(dá)該思想內(nèi)容的具體形式。思想內(nèi)容、創(chuàng)作構(gòu)思、創(chuàng)作題材相同的作品，只要其表達(dá)形式不同，就都能受到著作權(quán)法的保護(hù)。

　　2 B。著作權(quán)伴隨作品的創(chuàng)作完成而自動(dòng)產(chǎn)生，無須登記注冊(cè)。計(jì)算機(jī)軟件也不例外。

　　(二)多項(xiàng)選擇題

　　1BD�！吨�作權(quán)法》第5條規(guī)定了不受著作權(quán)法保護(hù)的對(duì)象：“本法不適用于：(一)法律、法規(guī)，國家機(jī)關(guān)的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質(zhì)的文件，及其官方正式譯文;(二)時(shí)事新聞;(三)歷法、通用數(shù)表、通用表格和公式�！卑l(fā)明專利的說明書雖然是申請(qǐng)人個(gè)人撰寫，但在刊登到專利公報(bào)以后就屬于政府文件。

　　2BD�！吨�作權(quán)法》第21條第3款規(guī)定：“電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、攝影作品，其發(fā)表權(quán)、本法第十條第一款第(五)項(xiàng)至第(十七)項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為五十年，截止于作品首次發(fā)表后第五十年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后五十年內(nèi)未發(fā)表的，本法不再保護(hù)。”特別要注意的是，該款規(guī)定的攝影作品、電影作品，無論為公民創(chuàng)作還是法人創(chuàng)作，其保護(hù)期都只有50年。

　　(三)不定項(xiàng)選擇題

　　1BE。作品是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果，沒有獨(dú)創(chuàng)性的產(chǎn)品不能稱之為作品。

　　《著作權(quán)法實(shí)施條例》第2條規(guī)定：“著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果”。作品應(yīng)當(dāng)具備以下要素：

　　(1)必須是文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)的智力創(chuàng)作。

　　作品首先是一種智力成果。由于只有人才能進(jìn)行智力活動(dòng)，所以，作品必須是自然人勞動(dòng)創(chuàng)作的。大自然雖然有美麗風(fēng)景，動(dòng)聽聲音，但它們是自然的遺產(chǎn)，為人類所共有，因而不能被視為作品，成為私人權(quán)利的客體。

　　(2)具有獨(dú)創(chuàng)性。

　　獨(dú)創(chuàng)性是智力創(chuàng)作成果成為作品最重要的構(gòu)成條件，是區(qū)別“作品”與“制品”的標(biāo)準(zhǔn)。作品受著作權(quán)保護(hù)，制品受鄰接權(quán)保護(hù)。所謂獨(dú)創(chuàng)性，指由作者獨(dú)立構(gòu)思而成的，而不是抄襲、剽竊他人的作品。著作權(quán)法上的獨(dú)創(chuàng)性與專利法意義上的創(chuàng)造性不同：1)獨(dú)創(chuàng)性不以新穎性為前提。2)獨(dú)創(chuàng)性不具有排他性。即如果多位作者同時(shí)完成一件相同或類似的作品，那么只要他們都是作者獨(dú)自創(chuàng)作完成的，就都享有著作權(quán)。如許多學(xué)生在課堂上對(duì)同一物體進(jìn)行素描所完成的作品。

　　(3)可復(fù)制性。

　　符合著作權(quán)保護(hù)條件的作品，通常是能以某種有形形式復(fù)制。作品只有符合可復(fù)制性，才能再現(xiàn)、傳播，產(chǎn)生效益，從而具有保護(hù)的必要。因此人的大腦中的思想，由于不具有這個(gè)特點(diǎn)，因此不能作為作品受到保護(hù)。需要注意的是，作品只要能以某種有形形式復(fù)制即可，不要求必須以某種有形形式復(fù)制，如口頭作品。

　　1(1)具備獨(dú)創(chuàng)性的廣告語同樣可以享有著作權(quán)。就廣告語而言，它是通過一定的文字來向不特定的公眾傳遞一定的信息。如果廣告語確實(shí)具備了文字作品的要件，應(yīng)當(dāng)屬于文字作品。本案中的廣告語短小，但具有獨(dú)創(chuàng)性，且符合《著作權(quán)法實(shí)施條例》第2條的規(guī)定，屬于著作權(quán)法意義上的作品，應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒�律的保護(hù)。

　　(2)主要存在如下法律關(guān)系：一是高某與商貿(mào)公司的委托創(chuàng)作的合同關(guān)系;二是高某與商貿(mào)公司關(guān)于廣告語著作權(quán)歸屬的法律關(guān)系;三是高某與商貿(mào)公司關(guān)于廣告語使用的法律關(guān)系。

　　(3)本案爭(zhēng)議的廣告語的著作權(quán)應(yīng)當(dāng)屬于高某所有。但商貿(mào)公司有權(quán)在企業(yè)廣告范圍內(nèi)免費(fèi)使用該廣告語。

　　首先，商貿(mào)公司以征集啟事的方式委托他人創(chuàng)作，在報(bào)刊上提出了所需征集廣告語的具體要求及獎(jiǎng)勵(lì)辦法，高某根據(jù)要求創(chuàng)作應(yīng)征，其廣告語被錄用，兩者之間形成委托創(chuàng)作的合同關(guān)系。由于商貿(mào)公司在征集啟事中對(duì)獲獎(jiǎng)作品的著作權(quán)歸屬未作明確約定。而企業(yè)在事后的公告中明確著作權(quán)歸屬于單方意思表示沒有為高某接受，故不能成為合同內(nèi)容。依照《著作權(quán)法》第17條的規(guī)定：“受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人�！币虼酥�作權(quán)應(yīng)屬于受托人高某所有。

　　其次，商貿(mào)公司在企業(yè)廣告范圍內(nèi)使用該廣告語不構(gòu)成對(duì)高某著作權(quán)的侵犯。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第12條的規(guī)定，按照著作權(quán)法第17條規(guī)定委托作品著作權(quán)屬于受托人的情形，委托人在約定的使用范圍內(nèi)享有使用作品的權(quán)利;雙方?jīng)]有約定使用作品范圍的，委托人可以在委托創(chuàng)作的特定目的范圍內(nèi)免費(fèi)使用該作品。商貿(mào)公司征集廣告語的目的就是為了運(yùn)用廣告宣傳企業(yè)形象，擴(kuò)大企業(yè)影響，高某為商貿(mào)公司“量身定做”了該廣告語，其目的也是為了商貿(mào)公司的使用，商貿(mào)公司向高某支付了一定報(bào)酬，因此商貿(mào)公司享有在廣告業(yè)務(wù)范圍內(nèi)使用該廣告語的權(quán)利，并不構(gòu)成對(duì)高某著作權(quán)的侵權(quán)，高某要求侵權(quán)損害賠償?shù)恼?qǐng)求不能成立。

　　1獨(dú)創(chuàng)性是構(gòu)成受著作權(quán)法保護(hù)的作品的最重要的條件。顧名思義，它是指一作品是由其作者獨(dú)立創(chuàng)作完成的。獨(dú)立創(chuàng)作是指作者通過自己的獨(dú)立構(gòu)思，運(yùn)用獨(dú)到的技能、技巧獨(dú)立完成作品的智力活動(dòng)。

　　(1)獨(dú)創(chuàng)性并不要求具有排他性，故多人完成相同或類似的作品，只要作品是獨(dú)立創(chuàng)作完成的，便都可以受到法律保護(hù)。故在具體的司法實(shí)踐中，權(quán)利人只是舉證證明侵害人的作品與權(quán)利人的作品相似或相同是不夠的，不能就此認(rèn)定侵害人的行為構(gòu)成侵權(quán)行為。因?yàn)閮蓚�(gè)不同的主體完全有可能創(chuàng)作完成基本相同的作品，如多個(gè)學(xué)生面對(duì)同一物體寫生就會(huì)產(chǎn)生這樣的效果。因此，權(quán)利人不但要證明兩個(gè)作品的相同或者相似，還應(yīng)當(dāng)證明侵害人的作品是在抄襲權(quán)利人作品的基礎(chǔ)上完成的。但是要求權(quán)利人履行這種舉證責(zé)任顯然過于苛刻，因此在司法實(shí)踐中為了減輕權(quán)利人的舉證責(zé)任，實(shí)質(zhì)上采用的是“實(shí)質(zhì)相似性加接觸”，即只要權(quán)利人證明侵害人有機(jī)會(huì)接觸原告作品，同時(shí)侵害人完成的作品與權(quán)利人的作品相同或者近似，法律就推定認(rèn)為侵害人的行為構(gòu)成侵權(quán)。

　　(2)獨(dú)立創(chuàng)作并不排除在法律規(guī)定的范圍內(nèi)對(duì)他人作品的參考、引用和借鑒。為了表達(dá)一定的思想或者情感而使用史料、科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)公認(rèn)的結(jié)論等資料并不影響?yīng)殑?chuàng)性。作品的獨(dú)創(chuàng)性不僅指其思想內(nèi)容，也指表現(xiàn)形式的獨(dú)創(chuàng)性。運(yùn)用同一題材，反映相同的思想，只要表現(xiàn)形式是作者獨(dú)立創(chuàng)作完成的，各個(gè)作者對(duì)自己的作品均享有著作權(quán)。

　　(3)唯一的表達(dá)形式不具備“獨(dú)創(chuàng)性”。著作權(quán)法保護(hù)的是創(chuàng)作者的思想表達(dá)的個(gè)性，如果某一種思想的表達(dá)只有唯一的形式，創(chuàng)作者的思想和人格個(gè)性便無法表現(xiàn)出來，自然就沒有獨(dú)創(chuàng)性。

　　(4)美國在多個(gè)案例確認(rèn)了“三步侵權(quán)認(rèn)定法”，用來確定判斷一個(gè)作品是否侵犯另一個(gè)作品的著作權(quán)，從另一個(gè)角度判斷作品是否具有獨(dú)創(chuàng)性。當(dāng)然一個(gè)作品中某部分有獨(dú)創(chuàng)性，仍有可能其他部分構(gòu)成對(duì)別人作品的侵權(quán)。具體步驟是：

　　第一步，將被控作品與享有著作權(quán)的作品進(jìn)行比對(duì)，將其中共同存在的、不受保護(hù)的思想及屬于公有領(lǐng)域的內(nèi)容過濾出去;

　　第二步，將被控作品和比對(duì)作品各自的剩余部分進(jìn)行對(duì)比，考察兩者之間是否存在實(shí)質(zhì)上的相似性。

　　第三步，如果具有實(shí)質(zhì)相似，則通過調(diào)查被控作品的作者是否有機(jī)會(huì)在創(chuàng)作過程中“接觸”過享有著作權(quán)的作品，以確認(rèn)是否構(gòu)成侵權(quán)。