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      湖南土建職稱考試《工程造價(jià)法律法規(guī)》知識(shí)點(diǎn):建設(shè)工程合同法律法規(guī)(一)

      來源:考試網(wǎng)  [2019年10月18日]  【

        建設(shè)工程合同法律法規(guī)

        本章考點(diǎn):

        1.合同的分類

        2.合同的訂立與合同成立

        3.建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容

        4.無效合同

        5.效力待定合同

        6.可撤銷合同

        7.合同條款空缺的處理原則

        8.合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓

        9.合同的終止

        10.違約責(zé)任

        考點(diǎn)一:合同的分類

        1.合同的分類

        (1)勘察合同、設(shè)計(jì)合同、施工承包合同屬于建設(shè)工程合同。

        (2)工程監(jiān)理合同、咨詢合同等屬于委托合同。

        考點(diǎn)二:合同的訂立與合同成立

        一、合同訂立的兩個(gè)必經(jīng)階段:要約與承諾。(注:要約邀請不是必經(jīng)階段)

        二、要約

        1.要約是希望和他人訂立合同的意思表示。

        2.要約的構(gòu)成要件:

        ①要約內(nèi)容具體確定;

       、谝s應(yīng)表明一旦受要約人承諾,要約人即受該意思表示約束(合同即告成立)。

        3.要約邀請

        (1)要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示?梢韵蛱囟ㄈ税l(fā)出,也可向不特定人發(fā)出。

        (2)寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。

        (3)商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的,視為要約。

        (4)行為人撤回其要約邀請,只要沒給善意相對人造成信賴?yán)娴膿p失,不承擔(dān)法律責(zé)任。

        4.要約的法律效力

        (1)要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。(“到達(dá)主義”)

        (2)要約的撤回:撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

        5.要約的撤銷

        (1)撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

        (2)不可撤銷的要約:

        1)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;

        2)受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的,并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

        三、承諾

        1.承諾是受要約人同意要約的意思表示。

        2.承諾的方式:承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出,但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。

        3.承諾的生效:

        (1)承諾通知到達(dá)對方時(shí)生效;

        (2)不需要通知的,根據(jù)交易習(xí)慣或要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。

        4.承諾的內(nèi)容

        (1)承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致;

        (2)受要約人對要約的內(nèi)容作實(shí)質(zhì)性變更,則不為承諾,而視為新要約;

        (3)實(shí)質(zhì)性變更:合同標(biāo)的、質(zhì)量、數(shù)量、價(jià)款或酬金、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和爭議解決辦法等的變更。

        四、合同訂立的程序

        1.要約邀請——招標(biāo)人通過媒體發(fā)布招標(biāo)公告,或向符合條件的投標(biāo)人發(fā)出招標(biāo)邀請,為要約邀請。

        2.要約——投標(biāo)人根據(jù)招標(biāo)文件內(nèi)容在約定的期限內(nèi)向招標(biāo)人提交投標(biāo)文件,為要約。

        3.承諾——招標(biāo)人通過評標(biāo)確定中標(biāo)人,發(fā)出中標(biāo)通知書,為承諾。

        考點(diǎn)三:建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容

        1.建設(shè)工程施工合同的法定形式:應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

        2.合同一般包括以下條款:

        (1)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所;

        (2)標(biāo)的,如有形財(cái)產(chǎn)、無形財(cái)產(chǎn)、勞務(wù)、工作成果等;

        (3)數(shù)量,應(yīng)選擇使用共同接受的計(jì)量單位、計(jì)量方法和計(jì)量工具;

        (4)質(zhì)量,國家有強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的,必須按照強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。

        (5)價(jià)款或者報(bào)酬,應(yīng)規(guī)定清楚計(jì)算價(jià)款或者報(bào)酬的方法;

        (6)履行期限、地點(diǎn)和方式;

        (7)違約責(zé)任,可在合同中約定定金、違約金、賠償金額以及賠償金的計(jì)算方法等;

        (8)解決爭議的方法。

        當(dāng)事人在合同中特別約定的條款,也作為合同的主要條款。

        考點(diǎn)四:無效合同

        1.無效合同的類型

        《合同法》規(guī)定,有下列情形之一的,合同無效:

        (1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;

        (2)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;

        (3)以合法形式掩蓋非法目的;

        (4)損害社會(huì)公共利益;

        (5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

        2.無效的免責(zé)條款

        免責(zé)條款,是指當(dāng)事人在合同中約定免除或者限制其未來責(zé)任的合同條款。

        《合同法》規(guī)定,合同中的下列免責(zé)條款無效:

        (1)造成對方人身傷害的;

        (2)因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。

        3.建設(shè)工程無效施工合同的主要情形

        (1)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的;

        (2)沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;

        (3)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。

        4.無效合同的法律后果

        (1)無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。

        (2)合同部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效。

        (3)合同無效、被撤銷或者終止的,不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。

        5.無效施工合同的工程款結(jié)算

        (1)竣工驗(yàn)收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的,應(yīng)予支持。

        (2)竣工驗(yàn)收不合格的:

        1)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格,發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的,應(yīng)予支持;

        2)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格,承包人請求支付工程價(jià)款的,不予支持。

        考點(diǎn)五:效力待定合同

        《合同法》規(guī)定的效力待定合同有三種:

        1.限制行為能力人訂立的合同。

        2.無權(quán)代理人訂立的合同。

        3.無權(quán)處分行為

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