2018土地登記代理人相關法律考點：民事義務的發(fā)展

　　民事義務的發(fā)展

　　在現(xiàn)代民法中,民事義務的發(fā)展主要表現(xiàn)在合同法義務來源的多樣化、侵權法中安全注意義務的出現(xiàn),以及物權法中公法義務的擴張上.

　　一、合同法中義務的來源多樣化

　　合同義務主要是合同當事人約定的義務,現(xiàn)代合同法發(fā)展的一個重要趨勢是合同義務來源的多樣化.合同義務來源的多樣化,導致違約行為概念的改變.按照傳統(tǒng)的觀點,合同是當事人意思表示一致的產(chǎn)物.合同義務是由當事人所設立的,僅僅只是當事人約定的義務才能稱為合同義務,違反約定的義務才能稱為違約.然而,這一觀點因義務來源的多樣化而改變,也就是說,違反法定的合同義務以及基于誠信原則產(chǎn)生的附隨義務也可構成違約.義務來源多樣化表現(xiàn)在法律規(guī)定的義務也可以成為合同的內(nèi)容.從性質上看,《合同法》主要是任意性規(guī)范,合同本質上就是當事人通過自由協(xié)商,決定其相互間權利義務關系,并根據(jù)其意志調(diào)整他們相互間的關系.只要當事人協(xié)商的條款不違背法律的禁止性規(guī)定、社會公共利益和公共道德,法律即承認其效力.只有在當事人沒有約定或約定不明確的情況下,才適用法律的規(guī)定.但除法律的任意性規(guī)定以外,也有一些法律及法規(guī)規(guī)定了合同當事人必須遵守的強行性義務,從而形成了合同法中的法定義務.此外,我國《合同法》中還規(guī)定了附隨義務.附隨義務不僅僅是表現(xiàn)在合同的履行過程中,而且在合同成立以前以及合同終止以后,都會產(chǎn)生附隨義務.附隨義務的產(chǎn)生實際上是在合同法領域中進一步強化了商業(yè)道德,并使這種道德以法定的合同義務的形式表現(xiàn)出來.這對于維護合同的實質正義起到了十分有益的作用.

　　二、侵權法中安全注意義務的發(fā)展

　　在現(xiàn)代社會,各種新型權利與利益不斷產(chǎn)生,傳統(tǒng)大陸法系中侵權行為法的保護范圍因"違法性"概念的存在而受到限制,由此發(fā)展出各類安全注意義務以擴張侵權法的保護范圍.在現(xiàn)代侵權法中,行為人除了違反一般的不得侵害他人財產(chǎn)和人身的義務之外,還存在著一種作為的義務,即行為人應當盡到對特定的受害人的安全保護義務.違反保護他人的義務是指行為人違反了在先行為所產(chǎn)生的保護義務、經(jīng)營者違反了特定的經(jīng)營場所對特定的顧客所負有的安全保護義務.一般安全注意義務的概念起源于德國法,據(jù)學者考證,在1397年德國的一個案例中就出現(xiàn)了一般安全義務.在1902年10月30日的一個判決中,德意志帝國最高法院通過類推適用民法典第836條的規(guī)定,確立了一般注意義務,這種注意義務以后不僅擴大適用于由物造成的各種損害,也擴大適用于由人造成的損害的責任."在德國,基于注意義務的責任是法官造法的產(chǎn)物.任何人無論其為危險的制造者還是危險狀態(tài)的維持者,都有義務采取一切必要的和適當?shù)拇胧┍Ｗo他人和他人的絕對權利.這一點已經(jīng)在法院的長期審判實踐中得到確認."在法國法中,存在著違反安全義務的責任,此種責任與德國法中的一般安全注意義務相類似.安全義務理論之所以被法國司法創(chuàng)設出來,最初是為了對工傷事故中約受害人提供保護,在這里,人們認為,一旦雇員在工傷事故中受到損害,他即可以要求雇主對其承擔契約性損害賠償責任,其理由在于,雇主違反了對其所承擔的安全保障義務,而雇主在承擔此種責任時,其過錯是被推定的,無須受害人證明.比利時和盧森堡法院也確認了對某人就其監(jiān)管之下的無生命之物造成他人損害的責任之推定.這些經(jīng)驗都是值得借鑒的.

　　我認為,我國侵權法中也應當確認安全保障義務,保護義務概念的產(chǎn)生極大地豐富了侵權行為的形態(tài),同時也使侵權行為所違反的法定義務的內(nèi)涵發(fā)生變化.因為侵權行為不僅包括行為人違反了侵權行為法所設定的任何人不得侵害他人財產(chǎn)和人身的普遍性的義務,違反了侵權法和侵權法之外的其他法律、法規(guī)所設定的作為或不作為的強行性義務,還包括行為人違反了因其在先行為所產(chǎn)生的,以及依法律的特別規(guī)定而產(chǎn)生的對特定的受害人的安全保護義務.違反這種義務而使受害人因他人的行為遭受損害,違反義務的人也應當承擔責任.由于在違反保護義務的責任中,違反保護義務的人并沒有直接針對受害人實施某種侵害行為,所以此種責任也可以視為為自己行為負責的例外.

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