2018年土地登記代理人相關(guān)法律知識輔導(dǎo)（24）

　　合伙

　　一)合伙概念和特征

　　《民法通則》對個人合伙作出了規(guī)定，即“個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營，共同勞動

　　合伙具有以下法律特征：

　　1、合伙是兩個以上公民的聯(lián)合 組成合伙的個人不受彼此之間有無特定的人身關(guān)系的限制，共同的目的和利益將他們聯(lián)合在一起

　　2、合伙以合伙人的意思表示一致為基礎(chǔ) 合伙從本質(zhì)上是一種人的結(jié)合，而不是資本的結(jié)合，合伙的信用基礎(chǔ)是全體合伙人而不是合伙財(cái)產(chǎn)。因此，合伙人之間須就合伙事項(xiàng)達(dá)成協(xié)議，通過合同的形式組成合伙關(guān)系。合伙人的意思表示一致，是合伙成立和存在的基礎(chǔ)。

　　3、合伙由全體合伙人共同出資 投資的種類，可以是資金、實(shí)物、技術(shù)、勞務(wù)等;投資額的數(shù)量可以均等，也可以不均等。

　　4.合伙由全體合伙人共同勞動，共同經(jīng)營

　　5.合伙人對合伙債務(wù)負(fù)連帶清償責(zé)任，當(dāng)合伙的財(cái)產(chǎn)不足以清償其債務(wù)時(shí)，合伙人應(yīng)當(dāng)以自己的個人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)不足部分的清償責(zé)任。

　　(二)合伙的成立

　　我國《民法通則》規(guī)定只要二個以上的合伙人就合伙事項(xiàng)達(dá)成一致，合伙就成立，合伙協(xié)議可以采取書面形式

　　就合伙的成立，《合伙企業(yè)法》第八條規(guī)定：“設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

　　1、有二個以上合伙人，并且都是依法承擔(dān)無限責(zé)任者

　　2、有書面合伙協(xié)議;

　　3、有各合伙人實(shí)際繳付的出資;

　　4、有合伙企業(yè)的名稱

　　5、有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。

　　(三)合伙協(xié)議： 成立合伙必須有合伙協(xié)議

　　所謂合伙協(xié)議，是指合伙人就共同出資、共同經(jīng)營以達(dá)到共同的經(jīng)濟(jì)目的的協(xié)議。 《民法通則》第三十一條規(guī)定：“合伙人應(yīng)當(dāng)對出資數(shù)額、盈余分配、債務(wù)承擔(dān)、入伙、退伙、合伙終止事項(xiàng)，訂立書面合伙協(xié)議。”

　　《合伙企、業(yè)法》第十三條規(guī)定：“合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明以下事項(xiàng)：(一)合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點(diǎn);(二)合伙的目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍;(三)全體合伙人的姓名及其住所;(四)合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限;(五)利潤分配和虧損分擔(dān)方法;(六)合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行; (七)入伙和退伙; (八)合伙企業(yè)的解散和清算;(九)違約責(zé)任�！本蛡�人合伙的合伙協(xié)議，不一定得采取書面形式;而就合伙企業(yè)，必須采取書面形式

　　(四)合伙財(cái)產(chǎn)

　　合伙財(cái)產(chǎn)指合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)所構(gòu)成的一切財(cái)物、權(quán)利和利益，它由各合伙人按照合伙協(xié)議向合伙投入的財(cái)產(chǎn)和合伙經(jīng)營過程當(dāng)中積累起來的財(cái)產(chǎn)兩部分構(gòu)成。

　　1.合伙投入的財(cái)產(chǎn)

　　2.合伙經(jīng)營積累的財(cái)產(chǎn)

　　(五)合伙的經(jīng)營

　　合伙經(jīng)營決策的執(zhí)行有兩種方式：

　　一是由全體合伙人共同執(zhí)行，每一合伙人都參加合伙的經(jīng)營活動;

　　二是由全體合伙人經(jīng)過充分協(xié)商，從合伙人當(dāng)中推舉一人或數(shù)人具體負(fù)責(zé)執(zhí)行，其他合伙人有監(jiān)督的權(quán)利。

　　(六)合伙的債務(wù)

　　合伙的債務(wù)，指合伙關(guān)系存續(xù)期間合伙以全體合伙人的名義從事經(jīng)營活動所產(chǎn)生的債務(wù)。合伙債務(wù)產(chǎn)生的原因是合伙行為;承擔(dān)債務(wù)的主體是合伙組織;履行債務(wù)的擔(dān)保或者說承擔(dān)

　　債務(wù)的責(zé)任財(cái)產(chǎn)是合伙的共有財(cái)產(chǎn)以及每個合伙人的個人財(cái)產(chǎn)

　　合伙債務(wù)的承擔(dān)實(shí)行的是無限連帶責(zé)任

　　對合伙的債務(wù)，合伙人應(yīng)當(dāng)按照其出資比例或者合伙協(xié)議的約定，以其個人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。這里的清償責(zé)任，是無限責(zé)任，也即合伙人的責(zé)任財(cái)產(chǎn)范圍包括其全部個人財(cái)產(chǎn)。這是由合伙的性質(zhì)、出資方式和合伙財(cái)產(chǎn)的規(guī)模決定的。法律對于合伙的出資沒有最低限額，對出資的方式也無具體的限制，如果合伙人僅以其出資額和在合伙存續(xù)期間經(jīng)營積累的財(cái)產(chǎn)來承擔(dān)責(zé)任，則勢必大大影響債權(quán)人的債權(quán)的清償可能性，進(jìn)而妨害正常的經(jīng)濟(jì)秩序

　　在對外關(guān)系上，除法律另有規(guī)定外，全體合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，即每個合伙人都有義務(wù)清償合伙的全部債務(wù)，不受合伙人對合伙的出資比例或者合伙協(xié)議約定的債務(wù)承擔(dān)份額的限制。債權(quán)人可以對全體合伙人當(dāng)中的任一個、任幾個同時(shí)或者先后提出履行全部或者一部債務(wù)的請求。這種連帶責(zé)任具有如下特征：1)合伙人的連帶責(zé)任，是對合伙債務(wù)而言的，合伙人對其他合伙人的個人債務(wù)不負(fù)連帶責(zé)任;2)合伙人的連帶責(zé)任是對外責(zé)任。合伙人之間的債務(wù)分擔(dān)比例，由合伙人自行協(xié)商，但合伙人不得以內(nèi)部協(xié)議為理由而免除外部責(zé)任。

　　償還合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人，有權(quán)向其他合伙人追償。合伙人的這一項(xiàng)代位求償權(quán)，使合伙人之間發(fā)生新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，外部的連帶之債轉(zhuǎn)化成為內(nèi)部的按份之債

　　(七)入伙與退伙

　　1.入伙 合伙關(guān)系存續(xù)期間，非合伙人申請并加入合伙，合伙協(xié)議有規(guī)定的，按協(xié)議處理;合伙協(xié)議沒有規(guī)定的，須經(jīng)全體合伙人同意;未經(jīng)全體合伙人同意的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定入伙無效。新合伙人與其他合伙人享有同樣的權(quán)利和義務(wù)，對其加入合伙之前已經(jīng)存在的尚未清償?shù)暮匣飩鶆?wù)，與其他合伙人一同負(fù)有連帶清償責(zé)任

　　2.退伙 所謂退伙，指合伙人脫離合伙，喪失合伙人的身份。退伙分為自愿退伙與法定退伙

　　自愿退伙，又稱聲明退伙，是指出于自愿的退伙，原則上有當(dāng)事人的意思表示即可。自愿退伙又可以分為協(xié)議退伙和通知退伙。就協(xié)議退伙，根據(jù)《合伙企業(yè)法》第四十六條的規(guī)定，合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)經(jīng)營期限的，有下列情形之一的，合伙人可以退伙： (一)合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn); (二)經(jīng)全體合伙人同意退伙; (三)發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由;(四)其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。就通知退伙，《合伙企業(yè)法》第四十七條規(guī)定，合伙企業(yè)未約定合伙企業(yè)經(jīng)營期限的，在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，合伙人可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人

　　法定退伙是指在發(fā)生法律規(guī)定的情形時(shí)直接產(chǎn)生退伙的效力，如合伙人死亡、喪失民事行為能力或者被除名等。合伙人因退伙給其他合伙人造成損失的，應(yīng)當(dāng)考慮退伙的原因、理由以及對方當(dāng)事人的過錯程度，確定其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損，合伙人退出合伙時(shí)沒有按照約定分擔(dān)或者合理分擔(dān)債務(wù)的，退伙人對原合伙的債務(wù)，仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任;退伙人已經(jīng)分擔(dān)合伙債務(wù)的對其參加合伙期間的全部合伙債務(wù)，仍負(fù)連帶責(zé)任

　　合伙人退伙時(shí)分割的合伙財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)包括合伙成立時(shí)投入的財(cái)產(chǎn)和合伙經(jīng)營期間積累的財(cái)產(chǎn)以及合伙的債權(quán)。入伙的原物，退伙時(shí)原則上應(yīng)當(dāng)返還;一次清退有困難的，可以分批清退;退還原物確有困難的，則可以折價(jià)處理。

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