2018年土地登記代理人相關法律知識輔導（3）

　　民法與相關概念

　　(一)公法和私法

　　公法與私法的劃分，是大陸法系自羅馬法以來的傳統(tǒng)。將眾多的法律部門，依照一定的觀點、標準加以歸類，組織形成秩序，稱為法律體系。而公法、私法是對法律體系最基本的劃分，把法律區(qū)分為公法和私法，是現(xiàn)代法治的基本原則。

　　關于公法、私法的劃分標準，主要有三種學說。第一，利益說。認為規(guī)定國家利益的為公法，規(guī)定私人利益的為私法。第二，意思說。認為規(guī)定權力者與服從者的意思的為公法，規(guī)定平等者的意思的為私法。第三，主體說。認為主體至少有一方是國家或國家授予公權者的是公法，主體是非國家或國家授予公權的平等者的是私法。以上學說標準歧異，難以同一。但大體規(guī)律卻不難尋見。

　　公法、私法的劃分，其意義在于：①民事法律是私法而不是公法。承認并區(qū)分公法、私法，將引起法觀念的變革。公法的目的，在于保護、救濟私權，公法為私法而存在;②私法神圣，即人民權利、個人權利、民事權利不可侵犯，沒有重大理由不得由公權力予以限制或剝奪;③私法自治，即在民事生活領域，當事人可以自由決定他們之間的權利義務關系，原則上國家不得直接干預，只有在當事人間發(fā)生糾紛并不能協(xié)商解決時，國家才以仲裁者的身份出面干預;除此之外，全由當事人的自由意志和市場經(jīng)濟客觀規(guī)律發(fā)揮作用。

　　例題：下列關于公法與私法的劃分，表述正確的是( )。

　　A.公法與私法的劃分，是大陸法系自羅馬法以來的傳統(tǒng)

　　B.把法律區(qū)分為公法和私法，是現(xiàn)代法治的基本原則

　　C.公法、私法是對法律體系最基本的劃分

　　D.民事法律是公法而不是私法

　　E.公法、私法的劃分，其意義之一在于：私法自治，即在民事生活領域，當事人可以自由決定他們之間的權利義務關系

　　答案：ABCE

　　解析：民事法律是私法而不是公法。

　　(二)實質意義上的民法與形式意義上的民法

　　實質意義上的民法指所有調整平等主體的財產關系和人身關系的民事法律規(guī)范的總稱，不僅包括成文的民法典、其他成文的民事法律法規(guī)，還包括判例法及相關的習慣法。

　　形式意義上的民法，僅指成文的以民法典命名的法律規(guī)范，如民法典和我國的民法通則。

　　實質意義上的民法與形式意義上的民法，其劃分原因在于法律規(guī)范本身的性質與立法的不完全一致性。立法者在調整社會關系時，可能基于立法便宜或其他技術性考慮，在有些不以民法命名的法律文件中規(guī)定有實質意義的民法規(guī)范，區(qū)分實質意義上的民法和形式意義上的民法，有助于我們準確把握民法的本質與外延。

　　(三)民法典與民法通則

　　民法典即大陸法系國家形式上的民法，它是指按照一定體例、結構，系統(tǒng)地將民法的各項具體制度編纂在一起的立法文件。大陸法系與英美法系由于歷史傳統(tǒng)、制度觀念上的差異，導致成文法與判例法的區(qū)別。英美法系國家沒有編纂民法典的習慣，而大陸法系國家多編纂有成文的民(商)法典，故大陸法系往往被稱為民法法系。

　　我國傳統(tǒng)上屬于大陸法系國家。清末變法以來，曾制定過數(shù)部民法典草案，國民黨政府時期制定的民法典現(xiàn)在仍然在臺灣地區(qū)實行。我國大陸地區(qū)建國以來一直沒有頒行一部統(tǒng)一的民法典。改革開放以來市場經(jīng)濟發(fā)展的迫切需要，促使民事立法日益加快步伐。1986年，我國頒行了《中華人民共和國民法通則》。

　　《民法通則》產生于經(jīng)濟體制發(fā)生重大變化的時期，客觀上帶有應急需求的目的，因此，條文簡略，結構單薄。但從內容上分析，它不僅包括民事活動的基本原則、民事主體制度、民事法律行為及代理制度等總則性內容，還包括了所有權及他物權制度、以合同和侵權行為為主的債權制度、人身權制度等民法典分則性內容。從這種意義上說，《民法通則》是我國目前相當于民法典的基本民事立法文件。

　　但《民法通則》畢竟只是對民事活動中的一些基本原則和基本制度作了極為簡略的規(guī)定，在社會主義市場經(jīng)濟體制基本建立的今天，《民法通則》顯然不能滿足社會的需要。從中國國情出發(fā)，充分借鑒外國先進的立法經(jīng)驗與立法技術，盡快制定頒行一部具有中國特色的，富有科學性、前瞻性的民法典，是勢在必行的事。

　　例題1：我國傳統(tǒng)上屬于( )國家。

　　A.英美法系 B.大陸法系 C.海洋法系 D.英日法系

　　答案：B

　　解析：我國傳統(tǒng)上屬于大陸法系國家。

　　例題2：《中華人民共和國民法通則》是我國的一部( )。(2004年土地登記相關法律知識試題)

　　A.民法典 B.民事基本法 C.民事特別法 D.民事司法解釋

　　答案：B

　　解析：《民法通則》是我國目前相當于民法典的基本民事立法文件。

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