二、合伙

　　(一)合伙的概念和特征

　　根據(jù)《中華人民共和國合伙企業(yè)法》(以下簡稱《合伙法》)的規(guī)定，合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。從《合伙法》的規(guī)定來看，我國的合伙企業(yè)有兩種基本的組織形式，無論是有限合伙還是普通合伙，都不具備法人資格。

　　合伙的法律特征主要體現(xiàn)在：

　　1.合伙是兩個(gè)以上自然人、法人或者其他組織的聯(lián)合 我國的《合伙企業(yè)法》頒布于1997年，于2006年進(jìn)行了修訂，新的《合伙法》于2007年6月1日生效。修訂后的合伙法，刪除了原法對(duì)合伙人范圍的限制，允許所有的市場主體參與設(shè)立合伙企業(yè)。雖然所有的市場主體都可以參與設(shè)立合伙企業(yè)，成為合伙人，但對(duì)于一些特殊的市場主體來說，如果讓其成為合伙企業(yè)的普通合伙人，對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，不利于保護(hù)國有資產(chǎn)和上市公司利益以及公共利益。因此，新合伙法對(duì)一些特定市場主體成為普通合伙人作出了限制性規(guī)定，在第三條明確規(guī)定：“國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人�！卑凑者@一規(guī)定，上述組織只能參與設(shè)立有限合伙企業(yè)成為有限合伙人，而不得成為普通合伙人。

　　2.合伙以合伙人的意思表示一致為基礎(chǔ) 合伙從本質(zhì)上是一種人的結(jié)合，而不是資本的結(jié)合，合伙的信用基礎(chǔ)是全體合伙人而不是合伙財(cái)產(chǎn)。因此，合伙人之間須就合伙事項(xiàng)達(dá)成協(xié)議，通過合同的形式組成合伙關(guān)系。合伙人的意思表示一致，是合伙成立和存在的基礎(chǔ)。因此，合伙協(xié)議是合伙存在的基礎(chǔ)。

　　3.合伙由全體合伙人共同出資 出資是合伙成立的物質(zhì)前提和合伙財(cái)產(chǎn)形成的途徑。至于出資的種類、數(shù)量，合伙人可以協(xié)商確定。普通合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資;有限合伙人則可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利作價(jià)出資，但不能用勞務(wù)出資。各個(gè)合伙人投資額的數(shù)量可以均等，也可以不均等。

　　4.合伙的日常事務(wù)執(zhí)行由全體合伙人共同協(xié)商確定，但有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù) 合伙人之間具有的共同經(jīng)濟(jì)目的和經(jīng)濟(jì)利益，使得合伙人在原則上既要共同出資，又要共同進(jìn)行決策和經(jīng)營。但是有限合伙人由于對(duì)合伙債務(wù)不承擔(dān)無限責(zé)任，為了保護(hù)其他普通合伙人的權(quán)益，合伙法規(guī)定有限合伙人不得執(zhí)行合伙事務(wù)。普通合伙人的盈余分配方式根據(jù)合伙協(xié)議來確定，有限合伙人則按其出資比例享受盈余份額。

　　5.合伙當(dāng)中必須有人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無限清償責(zé)任 合伙組織的團(tuán)體人格是與合伙人的個(gè)人人格密切聯(lián)系的，合伙的債務(wù)歸根結(jié)底是合伙人個(gè)人的債務(wù)。

　　例題1：下列屬于合伙法律特征的包括( )。

　　A.合伙以合伙人的意思表示一致為基礎(chǔ)

　　B.合伙由全體合伙人共同出資

　　C.合伙當(dāng)中必須有人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無限清償責(zé)任

　　D.合伙是一個(gè)以上自然人、法人或者其他組織的聯(lián)合

　　E.合伙的日常事務(wù)執(zhí)行由全體合伙人共同協(xié)商確定，但有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)

　　答案：ABCE

　　解析：合伙是兩個(gè)以上自然人、法人或者其他組織的聯(lián)合。

　　例題2：下列 ( )所述符合普通合伙企業(yè)合伙人的責(zé)任形式。

　　A.合伙人的責(zé)任形式由合伙人在合伙協(xié)議中確定

　　B.全部承擔(dān)有限責(zé)任

　　C.有的承擔(dān)有限責(zé)任，有的承擔(dān)無限責(zé)任

　　D.全部承擔(dān)無限責(zé)任

　　答案：D

　　解析：普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　例題3：根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，下列( ) 不得成為普通合伙人。

　　A.國有獨(dú)資公司 B.國有企業(yè) C.個(gè)體戶 D.上市公司 E.社會(huì)團(tuán)體

　　答案：ABDE

　　解析：《合伙企業(yè)法》第三條明確規(guī)定：“國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人�！�

　　例題4：關(guān)于有限合伙的說法，錯(cuò)誤的是( )。( 2009年土地登記相關(guān)法律知識(shí)試題)

　　A.上市公司可以作為有限合伙人參與到合伙企業(yè)當(dāng)中

　　B.有限合伙企業(yè)不具有法人資格

　　C.有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)

　　D.有限合伙人可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)和勞務(wù)作價(jià)出資

　　答案：D

　　解析：有限合伙人則可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利作價(jià)出資，但不能用勞務(wù)出資。合伙的日常事務(wù)執(zhí)行由全體合伙人共同協(xié)商確定，但有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。“國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人�！鄙鲜鼋M織只能參與設(shè)立有限合伙企業(yè)成為有限合伙人，而不得成為普通合伙人。我國的合伙企業(yè)有兩種基本的組織形式，無論是有限合伙還是普通合伙，都不具備法人資格。

　　(二)合伙的成立

　　我國《合伙企業(yè)法》第14條規(guī)定，“設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(一)有二個(gè)以上合伙人。合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力;(二)有書面合伙協(xié)議;(三)有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資;(四)有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所;(五)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件�！�

　　合伙人以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，需要評(píng)估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估。合伙人以勞務(wù)出資的，其評(píng)估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付期限，履行出資義務(wù)。以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理。有限合伙人不能用勞務(wù)出資。普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”字樣。有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣。有限合伙企業(yè)由兩個(gè)以上五十個(gè)以下合伙人設(shè)立;但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個(gè)普通合伙人。有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散;有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。有限合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資;未按期足額繳納的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)繳義務(wù)，并對(duì)其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任。有限合伙企業(yè)登記事項(xiàng)中應(yīng)當(dāng)載明有限合伙人的姓名或者名稱及認(rèn)繳的出資數(shù)額。

　　例題：有限合伙企業(yè)中， ( )。

　　A.應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣

　　B.有限合伙企業(yè)由兩個(gè)以上五十個(gè)以下合伙人設(shè)立;但是，法律另有規(guī)定的除外

　　C.有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)

　　D.有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)

　　E.有限合伙企業(yè)登記事項(xiàng)中應(yīng)當(dāng)載明有限合伙人的姓名或者名稱及認(rèn)繳的出資數(shù)額

　　答案：ABDE

　　解析：有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散。