2018年中級審計師《法律》章節(jié)復習資料：第三章第二節(jié)_第2頁

　　三、行政處罰的管轄和適用

　　(一)行政處罰的管轄

　　行政處罰的管轄----指行政機關實施行政處罰的權限分工，即某個行政違法行為應由哪一個行政機關實施處罰的法律制度。

　　關注：

　　《行政處罰法》第20條規(guī)定：“行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣級以上地方人民政府具有行政處罰權的行政機關管轄。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。”

　　第21條規(guī)定：“對管轄發(fā)生爭議的報請共同的上一級行政機關指定管轄。”這一規(guī)定確立了行政處罰在管轄上的下列原則：

　　l.行政處罰由違法行為發(fā)生地的行政機關管轄-----地域管轄

　　違法行為發(fā)生地包括違法行為的實施地、經過地、危害結果發(fā)生地等。

　　2.行政處罰由縣級以上地方人民政府具有行政處罰權的行政機關管轄---級別管轄和職能管轄。

　　3.除外原則

　　4.指定管轄

　　(二)行政處罰的適用原則

　　1.行政處罰與責令改正并行原則

　　2.一事不再罰原則

　　3.行政處罰折抵刑罰原則

　　違法行為構成犯罪的，行政機關必須將案件移送司法機關，依法追究刑事責任。不得以罰代刑，放縱犯罪。違法行為構成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時，行政機關已經給予當事人行政拘留的，應當依法折抵相應刑期。

　　4.行政處罰追訴時效原則

　　違法行為在2年內未被發(fā)現的，不再給予行政處罰。

　　(三)不予行政處罰的情形

　　《行政處罰法》規(guī)定了三種不予行政處罰的情形：

　　1.不滿l4周歲的人有違法行為的，不予行政處罰，責令監(jiān)護人加以管教。

　　2.精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為時有違法行為的，不予行政處罰，但應當責令其監(jiān)護人嚴加看管和治療。間歇性精神病人在精神正常時有違法行為的，應當給予行政處罰。

　　3.違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。

　　(四)從輕或者減輕處罰的情形

　　1.已滿14周歲不滿l8周歲的人有違法行為的;

　　2.主動消除或者減輕違法行為危害后果的;

　　3.受他人脅迫有違法行為的;

　　4.配合行政機關查處違法行為有立功表現的;

　　5.其他依法從輕或者減輕行政處罰的。

　　四、行政處罰的決定和執(zhí)行

　　(一)行政處罰決定的原則

　　1.查明事實原則

　　2.事先告知權利原則

　　3.保障陳述申辯權原則

　　(二)行政處罰的程序

　　1.行政處罰的簡易程序

　　2.行政處罰的一般程序

　　一般程序也稱普通程序----指行政機關對有行政違法行為的當事人進行立案、調查、取證、做出決定的方式和步驟。

　　行政機關在調查或者進行檢查時，執(zhí)法人員不得少于2人。

　　調查終結，行政機關負責人應當對調查結果進行審查，根據不同情況，分別作出如下決定：

　　(1)確有應受行政處罰的違法行為的，根據情節(jié)輕重及具體情況，作出行政處罰決定;

　　(2)違法行為輕微，依法可以不予行政處罰的，不予行政處罰;

　　(3)違法事實不能成立的，不得給予行政處罰;

　　(4)違法行為已經構成犯罪的，移送司法機關。

　　行政處罰決定書應當在宣告后當場交付當事人;

　　當事人不在場的，行政機關應當在7日內依照民事訴訟法的有關規(guī)定，將行政處罰決定書送達當事人。

　　3.行政處罰的聽證程序

　　聽證程序----指行政機關在做出較重的行政處罰前，為了查明事實，處罰公正，根據當事人的要求，公開舉行的聽取當事人意見的程序。

　　關注：

　　聽證程序不是所有的行政處罰都適用。根據《行政處罰法》第42條的規(guī)定：

　　聽證適用于較重的行政處罰案件：

　　即責令停產停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數額罰款等行政處罰。

　　行政機關在做出前述行政處罰之前，應當告知當事人有要求舉行聽證的權利。

　　當事人要求聽證的，行政機關應當組織聽證。當事人不承擔行政機關組織聽證的費用。

　　聽證的具體程序：

　　(1)當事人要求聽證的，應當在行政機關告知后3日內提出;

　　(2)行政機關應當在聽證的7日前，通知當事人舉行聽證的時間、地點;

　　(3)除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私外，聽證公開舉行;

　　(4)聽證由行政機關指定的非本案調查人員主持，當事人認為主持人與本案有直接利害關系的，有權申請回避;

　　(5)當事人可以親自參加聽證，也可以委托1至2人代理;

　　(6)舉行聽證時，調查人員提出當事人違法的事實、證據和行政處罰建議，當事人進行申辯和質證;

　　(7)聽證應當制作筆錄，筆錄應當交當事人審核無誤后簽字或者蓋章。

　　【例題2多選題】根據 《行政處罰法》的規(guī)定，適用聽證程序的行政處罰有：

　　A.責令停產停業(yè)

　　B.吊銷營業(yè)執(zhí)照

　　C.暫扣許可證

　　D.吊銷許可證

　　E.較大數額罰款

　　『正確答案』ABDE

　　『答案解析』聽證程序的行政處罰有責令停產停業(yè);吊銷許可證或執(zhí)照;較大數額的罰款。

　　(三)行政處罰的執(zhí)行原則

　　1.自覺履行和強制執(zhí)行相結合的原則

　　行政處罰決定依法作出后，當事人應當在行政處罰決定的期限內予以履行。

　　當事人逾期不履行行政處罰決定的，做出行政處罰決定的行政機關可以采取下列措施：

　　(1)到期不繳納罰款的，每日按罰款數額的3%加處罰款;

　　(2)根據法律規(guī)定，將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結的存款劃撥抵繳罰款;

　　(3)申請人民法院強制執(zhí)行。

　　【例題3單選題】當事人逾期不履行行政處罰決定的，做出行政處罰決定的行政機關可以對其加處罰款，每日罰款標準為罰款數額的：

　　A.2%　　　　　　B.3%

　　C.4%　　　　　　D.5%

　　『正確答案』B

　　『答案解析』當事人逾期不履行行政處罰決定的，做出行政處罰決定的行政機關可以對其加處罰款，每日罰款標準為罰款數額的3%。

　　2.行政復議和行政訴訟不停止執(zhí)行的原則

　　3.決定罰款與收繳罰款相分離的原則

　　做出罰款決定的行政機關應當與收繳罰款的機構分離。

　　除當場收繳的罰款外，做出行政處罰決定的行政機關及其執(zhí)法人員不得自行收繳罰款。當事人應當在收到行政處罰決定書之日起15日內，到指定的銀行繳納罰款。銀行將罰款直接上繳國庫。

　　在簡易程序中，依法給予20元以下的處罰，或者不當場收繳事后難以執(zhí)行的，執(zhí)法人員可以當場收繳罰款。行政機關及其執(zhí)法人員程序中當場收繳罰款的，必須向當事人出具省、自治區(qū)、直轄市財政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據。不出具財政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據的，當事人有權拒絕繳納罰款。