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簡答題 【2020年真題】2018年1月,陳某、王某、林某共同出資設立甲普通合伙企業(yè)(下稱“甲企業(yè)”)。合伙人一致決定。由陳某執(zhí)行合伙企業(yè)事務,并約定,標的額超過50萬元的交易,包括借貸,需經(jīng)全體合伙人一致同意。2018年10月,為擴大合伙企業(yè)經(jīng)營規(guī)模,陳某未經(jīng)其他合伙人同意,代表甲企業(yè)向善意的鄭某借款100萬元,雙方簽訂借款合同,約定借款期限為1年,月利率為2%,陳某的朋友李某以保證人身份在借款合同上簽字。陳某的另一朋友蔡某與鄭某簽訂抵押合同,以其車輛為該借款提供抵押擔保,但未辦理抵押登記。2019年1月,經(jīng)陳某、王某同意,林某退出合伙企業(yè)。同月,趙某加入合伙企業(yè)。2019年10月,借款期滿,甲企業(yè)無力清償借款本息,鄭某以甲企業(yè)、陳某、王某、林某、趙某、李某、蔡某為被告,向法院提起訴訟,請求甲企業(yè)清償借款本息,陳某、王某、林某、趙某對該債務承擔無限連帶責任,請求李某對該債務承擔保證責任,請求實現(xiàn)在蔡某抵押車輛上設立的抵押權。對于鄭某的訴訟請求,王某抗辯稱:陳某代表甲企業(yè)向鄭某的借款,超出了甲企業(yè)對陳某的交易限制,該借款合同應屬無效,應按照全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率計算利息。林某抗辯稱:自己已經(jīng)退出甲企業(yè),無需對該借款承擔無限連帶責任,趙某抗辯稱:自己在借款合同簽訂之后才加入甲企業(yè),無需對該借款承擔無限連帶責任。李某抗辯稱:(1)自己未曾與鄭某簽訂保證合同,借款合同中亦無保證條款,無需承擔保證責任;(2)即使保證成立,鄭某也應先實現(xiàn)在蔡某車輛上設立的抵押權。蔡某抗辯稱:車輛抵押未辦理登記,抵押權未設立。已知:鄭某與李某、蔡某就實現(xiàn)擔保權利的順序未作約定。
要求:
根據(jù)上述資料和合伙企業(yè)、合同、擔保法律制度的規(guī)定,不考慮其他因素,回答下列問題:
(1)借款合同是否有效?說明理由。
(2)林某抗辯是否成立?說明理由。
(3)趙某抗辯是否成立?說明理由。
(4)李某抗辯(1)是否成立?說明理由。
(5)李某抗辯(2)是否成立?說明理由。
(6)蔡某抗辯是否成立?說明理由。
要求:
根據(jù)上述資料和合伙企業(yè)、合同、擔保法律制度的規(guī)定,不考慮其他因素,回答下列問題:
(1)借款合同是否有效?說明理由。
(2)林某抗辯是否成立?說明理由。
(3)趙某抗辯是否成立?說明理由。
(4)李某抗辯(1)是否成立?說明理由。
(5)李某抗辯(2)是否成立?說明理由。
(6)蔡某抗辯是否成立?說明理由。
參考答案:(1)借款合同有效。根據(jù)規(guī)定,合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制,不得對抗善意第三人。
(2)林某抗辯不成立。根據(jù)規(guī)定,退伙的普通合伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務,應當承擔無限連帶責任。
(3)趙某抗辯不成立。根據(jù)規(guī)定,后入伙的普通合伙人對入伙前的合伙企業(yè)債務,應當承擔無限連帶責任。
(4)李某抗辯(1)不成立。根據(jù)規(guī)定,主合同中雖然沒有保證條款,但保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的,保證合同成立。
(5)李某抗辯(2)不成立。根據(jù)規(guī)定,被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的,債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權的情形,債權人應當按照約定實現(xiàn)債權;沒有約定或者約定不明確;第三人提供物的擔保的,債權人可以就物的擔保實現(xiàn)債權,也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后,有權向債務人追償(另有約定除外)。
(6)蔡某抗辯不成立。根據(jù)規(guī)定,以生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品、交通運輸工具或者正在建造的船舶、航空器抵押的,抵押權自抵押合同生效時設立,未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人。
答案解析:
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