合同的履行與違約責(zé)任

　　一、合同的履行

　　(一)合同的履行原則：全面履行原則和誠(chéng)實(shí)信用原則兩項(xiàng)原則。

　　(二)合同履行的一般規(guī)定

　　1、合同條款空缺時(shí)，合同應(yīng)作如下處理：

　　(1)協(xié)議補(bǔ)充

　　協(xié)議補(bǔ)充，是指合同當(dāng)事人對(duì)沒(méi)有約定或者約定不明確的合同內(nèi)容，通過(guò)協(xié)商的辦法訂立補(bǔ)充協(xié)議，該協(xié)議是對(duì)原合同內(nèi)容的補(bǔ)充，因而成為原合同的組成部分。

　　(2)按照合同有關(guān)規(guī)定或者交易習(xí)慣確定——規(guī)則補(bǔ)充

　　在合同當(dāng)事人就沒(méi)有約定或者約定不明確的合同內(nèi)容不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的情況下，可以依據(jù)合同其他方面的內(nèi)容確定，或者按照人們?cè)谕瑯拥慕灰字型ǔ２捎玫牧?xí)慣確定。

　　(3)適用法律規(guī)定——法定補(bǔ)充

　　1) 質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行;沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行;

　　2) 價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地市場(chǎng)價(jià)格履行;依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行;

　　3) 履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行;

　　4) 履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間;

　　5) 履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行;

　　6) 履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

　　2、政府定價(jià)合同的履行

　　執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，

　　按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行;價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行;價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。

　　3.合同履行主體改變

　　(1)債務(wù)人向第三人履行

　　合同生效后，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)依約向債權(quán)人履行債務(wù)，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。但當(dāng)事人也可約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，如果債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，并不產(chǎn)生對(duì)第三人的違約責(zé)任，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

　　(2)第三人向債權(quán)人履行

　　合同生效后，本應(yīng)由債務(wù)人依約向債權(quán)人履行債務(wù)，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。但當(dāng)事人也可約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，如果第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，則仍由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

　　(三)債務(wù)人的履行抗辯權(quán)

　　履行抗辯權(quán)是指?jìng)鶆?wù)人根據(jù)法定事由對(duì)抗債權(quán)人行使履行請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利。

　　《合同法》分別就同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)作出了規(guī)定。

　　1.同時(shí)履行抗辯權(quán)

　　同時(shí)履行抗辯權(quán)，是指在雙務(wù)合同中，當(dāng)事人的合同義務(wù)沒(méi)有先后順序，當(dāng)一方當(dāng)事人未履行其合同義務(wù)時(shí)，對(duì)方當(dāng)事人可以拒絕其請(qǐng)求履行合同的權(quán)利。

　　債務(wù)人行使同時(shí)履行抗辯權(quán)的條件是：

　　1) 在合同中，當(dāng)事人雙方互負(fù)債務(wù)，即合同必須是雙務(wù)合同;

　　2) 在合同中未規(guī)定當(dāng)事人履行債務(wù)的先后順序，即當(dāng)事人雙方應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行合同的義務(wù);

　　3) 一方當(dāng)事人未履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合合同的約定，即一方當(dāng)事人有違約行為;

　　4) 一方當(dāng)事人有全面履行合同的能力。

　　2.先履行抗辯權(quán)

　　先履行抗辯權(quán)，是指在雙務(wù)合同中，當(dāng)事人約定了履行債務(wù)的先后順序，當(dāng)先履行的一方未按約定履行債務(wù)時(shí)，后履行的一方可以拒絕其履行合同要求的權(quán)利。

　　當(dāng)事人行使先履行抗辯權(quán)的條件是：

　　1) 當(dāng)事人在合同中互相承擔(dān)債權(quán)債務(wù)，即當(dāng)事人訂立的是雙務(wù)合同;

　　2) 合同中約定了當(dāng)事人履行債務(wù)的先后順序;

　　3) 應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的一方當(dāng)事人未履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合合同的約定;

　　4) 應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的一方當(dāng)事人有全面履行合同的能力。

　　3.不安抗辯權(quán)

　　不安抗辯權(quán)也稱中止履行，是指在雙務(wù)合同中，先履行債務(wù)的一方當(dāng)事人掌握了后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的確切證據(jù)時(shí)，暫時(shí)停止履行其到期債務(wù)的權(quán)利。

　　《合同法》規(guī)定：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：

　　1) 經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化;

　　2) 轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);

　　3) 喪失商業(yè)信譽(yù);

　　4) 有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

　　根據(jù)這一規(guī)定，當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)的條件是：

　　1) 當(dāng)事人訂立的是雙務(wù)合同并約定了履行債務(wù)的先后順序;

　　2) 先履行一方當(dāng)事人的履行債務(wù)期限已屆至，而后履行一方當(dāng)事人的履行未屆期限;

　　3) 后履行一方當(dāng)事人喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力，證據(jù)確切，當(dāng)事人沒(méi)有確切證據(jù)而中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任;

　　4) 合同中未約定擔(dān)保。

　　當(dāng)事人依照合同法的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止合同后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行合同能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。

　　(四)債權(quán)的保全措施

　　1.債權(quán)人的代位權(quán)：是指?jìng)鶛?quán)人為了使其債權(quán)免受損害，代為行使債務(wù)人債權(quán)的權(quán)利。

　　《合同法》規(guī)定：因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。

　　根據(jù)這一規(guī)定，債權(quán)人行使代位權(quán)的條件是：

　　1) 債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，如果債務(wù)人積極行使其債權(quán)，則債務(wù)權(quán)人不得行使代位權(quán);

　　2) 基于債務(wù)人怠于行使權(quán)利，會(huì)造成債權(quán)人的損害;

　　3) 債務(wù)人的權(quán)利非專屬于債務(wù)人自身;

　　4) 代位權(quán)的行使范圍應(yīng)當(dāng)以債權(quán)人的債權(quán)為限。

　　《合同法》中“債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的”，是指?jìng)鶆?wù)人不履行其對(duì)債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)。

　　專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。

　　2.債權(quán)人的撤銷權(quán)：是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)于債務(wù)人實(shí)施的損害其債權(quán)的行為，請(qǐng)求人民法院予以撤銷的權(quán)利。

　　《合同法》規(guī)定：因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。根據(jù)這一規(guī)定，債權(quán)人行使撤銷權(quán)的條件是：

　　1) 債務(wù)人實(shí)施了損害債權(quán)人的行為，比如放棄到期債權(quán)、無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)以及向知情的第三人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)等;

　　2) 債務(wù)人的行為造成了債權(quán)人的損害;

　　3) 撤銷權(quán)的行使范圍應(yīng)當(dāng)以其債權(quán)為限。

　　根據(jù)司法解釋，債務(wù)人有下列情形之一時(shí)，債權(quán)人可以向人民法院提起撤銷權(quán)訴訟：

　　1) 債務(wù)人放棄或者延展其到期債權(quán)，以致不能清償其債務(wù)，對(duì)債權(quán)人造成損害的;

　　2) 債務(wù)人無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的;

　　3) 債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)，又無(wú)其他財(cái)產(chǎn)清償?shù)狡趥鶆?wù)，可能影響債權(quán)人實(shí)現(xiàn)其債權(quán);

　　4) 債務(wù)人以自己的財(cái)產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保，對(duì)債權(quán)人造成損害的;

　　5) 債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)或者以明顯不合理的高價(jià)收購(gòu)他人財(cái)產(chǎn)，且受讓人或者出讓人明知或者應(yīng)當(dāng)知道該行為已經(jīng)或者可能損害債權(quán)人利益。是否構(gòu)成“明顯不合理的低價(jià)”，應(yīng)以當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營(yíng)者的判斷標(biāo)準(zhǔn)并以當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)價(jià)為參數(shù)，結(jié)合其他因素綜合考慮，予以確認(rèn)。對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)價(jià)70%的，可視為明顯不合理的低價(jià);對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)價(jià)30%的，可視為明顯不合理的高價(jià)。

　　代位權(quán)、撤銷權(quán)，均應(yīng)當(dāng)向人民法院提起訴訟，由人民法院作出裁判。

　　3.債權(quán)人的抗辯權(quán)

　　債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

　　債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

　　二、違約責(zé)任

　　當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。

　　1.違約行為

　　當(dāng)事人的違約行為包括兩種：“不履行合同義務(wù)”和“履行合同義務(wù)不符合約定”。

　　“不履行合同義務(wù)”又可分為當(dāng)事人不能履行合同義務(wù)和拒絕履行合同義務(wù)。而“履行合同義務(wù)不符合約定”也稱不適當(dāng)履行，除“不履行合同義務(wù)”外，一切違反合同的情況，均為此種違約行為。

　　當(dāng)事人違約行為發(fā)生的時(shí)間也有兩種：

　　1) 一種發(fā)生在履行期限屆滿前——預(yù)期違約

　　2) 另一種發(fā)生在履行期限屆滿后——實(shí)際違約。

　　合同法規(guī)定：當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。

　　2.承擔(dān)違約責(zé)任的方式

　　(1)繼續(xù)履行

　　繼續(xù)履行是要求違約當(dāng)事人按照合同的約定，切實(shí)履行所承擔(dān)的合同義務(wù)。

　　包括兩種情況：

　　1) 一是債權(quán)人要求債務(wù)人按照合同的約定履行合同;

　　2) 二是債權(quán)人向人民法院提起起訴，由人民法院依法判決強(qiáng)制違約當(dāng)事人履行其合同義務(wù)。

　　《合同法》規(guī)定：當(dāng)事人一方未支付價(jià)款或者報(bào)酬的，對(duì)方可以要求其支付價(jià)款或者報(bào)酬。

　　繼續(xù)履行的除外：

　　1) 法律上或者事實(shí)上不能履行;

　　2) 債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者強(qiáng)制履行費(fèi)用過(guò)高;

　　3) 債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。

　　(2)采取補(bǔ)救措施

　　采取補(bǔ)救措施，是指在當(dāng)事人違反合同后，為防止損失的發(fā)生或者擴(kuò)大，由其依照法律規(guī)定或者合同約定而采取的修理、更換、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等措施。

　　采用這一違約責(zé)任的方式，主要是在當(dāng)事人違反合同的質(zhì)量義務(wù)時(shí)。

　　《合同法》規(guī)定：質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒(méi)有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。

　　(3)賠償損失

　　賠償損失，是指合同當(dāng)事人就其違約而給對(duì)方造成的損失予以補(bǔ)償?shù)囊环N方法。

　　《合同法》規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

　　賠償范圍，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。

　　損失的計(jì)算方法，當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。

　　(4)違約金與定金

　　1)違約金：是指以保障合同履行為目的，經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，任何一方違反合同義務(wù)時(shí)，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的金錢。

　　約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

　　按照規(guī)定，違約金的支付以不超過(guò)實(shí)際損失為限。約定的違約金超過(guò)違約造成損失的20%的，視為“過(guò)高于造成的損失”，可以適當(dāng)減少。

　　2)定金：是指當(dāng)事人為了擔(dān)保債權(quán)，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，約定一方向?qū)Ψ筋A(yù)先給付一定數(shù)額的金錢。

　　《合同法》規(guī)定：當(dāng)事人可以依照《擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行合同后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

　　當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。

　　3.非違約一方的義務(wù)

　　當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大;沒(méi)有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠賠。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。

　　4.違約責(zé)任的免除

　　(1)違約責(zé)任的免除事由包括兩種：

　　1) 約定事由，即當(dāng)事人在合同中通過(guò)約定免責(zé)條款，確定違約責(zé)任免除的情形;

　　2) 法定事由，即法律、法規(guī)規(guī)定的免除當(dāng)事人違約責(zé)任的情形。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，只有發(fā)生了不可抗力才能部分或者全部免除當(dāng)事人的違約責(zé)任。

　　(2)不可抗力：是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況。

　　1) 不可預(yù)見(jiàn)性。

　　2) 不可避免性。

　　3) 不可克服性。

　　4) 履行期間性。

　　(3)不可抗力的法律后果：

　　1) 合同全部不能履行，當(dāng)事人可以解除合同，并免除全部責(zé)任;

　　2) 合同部分不能履行，當(dāng)事人可以部分履行合同，并免除其不履行部分的責(zé)任;

　　3) 合同不能按期履行，當(dāng)事人可以延期履行合同，并免除其遲延履行的責(zé)任。

　　(4)遭遇不可抗力的一方當(dāng)事人義務(wù)：

　　1) 及時(shí)采取一切可能采取的措施避免或者減少損失;

　　2) 及時(shí)通知對(duì)方;

　　3) 在合理期限內(nèi)提供證明。

　　(5)不可抗力條款

　　合同中關(guān)于不可抗力的約定被稱為不可抗力條款，其作用在于補(bǔ)充法律對(duì)不可抗力的免責(zé)事由規(guī)定的不足，便于當(dāng)事人在發(fā)生不可抗力時(shí)及時(shí)處理合同。一般來(lái)說(shuō)，不可抗力條款包括以下內(nèi)容：

　　1) 不可抗力的范圍;

　　2) 不可抗力發(fā)生后，當(dāng)事人通知另一方的期限;

　　3) 出具不可抗力證明的機(jī)構(gòu)以及證明的內(nèi)容;

　　4) 不可抗力發(fā)生后對(duì)合同的處置。

　　5.違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競(jìng)合

　　1) 概念：是指行為人的同一行為同時(shí)符合違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件，從而同時(shí)產(chǎn)生了具有排斥關(guān)系的違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的現(xiàn)象。

　　2) 《合同法》規(guī)定：因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照《合同法》要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

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