2020法律職業(yè)資格考試主觀題綜合�？季恚�7）

　　案例1：

　　被告人過某因犯職務侵占罪和商業(yè)受賄罪被某市人民檢察院提起公訴。某市中級人民法院經(jīng)審理查明:[1]過某在任某科技開發(fā)公司經(jīng)理期間,與深圳某公司達成購買空調(diào)機100臺的協(xié)議,以加大貨款形式,侵占公司財產(chǎn)2萬元,并用此款購買一臺進口一拖二空調(diào)機;[2]過某在任經(jīng)理期間,多次向承包該公司下屬酒店裝修工程的劉某索要現(xiàn)金共5萬元據(jù)為己有。案發(fā)后,過某與劉某密謀,串通劉某作偽證,此情況被檢察機關在秘密偵查時用錄音方式取得;[3]過某將公司收入的部分款項4萬元以公司互助金名義存入銀行,并將存折交給副經(jīng)理張某保管。并囑張某保密。后過某三次取款共2400元,揮霍一空。開庭時張某出庭作證證實了此情況。

　　[問題]

　　1.本案的證據(jù)有哪幾種?

　　2.該案中的存折是物證還是書證?

　　回答：

　　1、本案的證據(jù)有:[1]物證、書證:一拖二空調(diào)機、購買空調(diào)機協(xié)議、存折;[2]證人證言:該公司副經(jīng)理張某的證言;[3]視昕資料:檢察機關獲得的錄音帶�！缎淌略V訟法》第42條規(guī)定:“證明案件真實情況的一切事實,都是證據(jù)。證據(jù)有下列七種:(一)物證、書證;(二)證人證言;(三)被害人陳述;(四)犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解;(五)鑒定結論;(六)勘驗、檢查筆錄;(七)視昕資料。以上證據(jù)必須經(jīng)過查證屬實,才能作為定案的根據(jù)�！备鶕�(jù)該條規(guī)定,我們可分析出本案中所包含的證據(jù)的種類。

　　2、該案中的存折不是物證而是書證。物證是以其存在、外部特征和性能等證明案件真實情況的實物或痕跡,書證則是以其表述的思想和記載的內(nèi)容證明案件真實情況的書面或其他材料。從廣義上說,書證也屬于物證的范圍,因為書證也是一種實物。二者的主要區(qū)別在于書證以其記載的內(nèi)容證明案情,物證則以其外部特征或物質(zhì)屬性來證明案情。物證則以其外部特征或物質(zhì)屬性來證明案情。本案中的存折記載了過某侵占公司財產(chǎn)的數(shù)額，是以其記載的內(nèi)容來證明案情，因而它是書證而不是物證。

　　案例2

　　某縣人民法院以故意傷害罪判處被告人葉某有期徒刑10年，縣人民檢察院認為量刑畸輕，遂向縣人民法院提出抗訴書，提起抗訴，并將抗訴書抄送市人民檢察院。市人民檢察院經(jīng)審查后認為原審判決正確，決定向市中級人民法院撤回抗訴，并通知了縣人民檢察院。

　　請回答：1、市人民檢察院的撤回抗訴是否合法?

　　2、若市中級人民法院發(fā)現(xiàn)此案確有錯誤，該如何處理?

　　回答：

　　1、市人民檢察院有權撤回抗訴，其行為是合法的�！缎淌略V訟法》第185條第2款規(guī)定：“上級人民檢察院如果認為抗訴不當，可以向同級人民法院撤回抗訴，并且通知下級人民檢察院�！币源艘�(guī)定，上級檢察院對下級檢察院提起的抗訴有權進行審查，如認為不當，可向同級人民法院撤回抗訴。因此，本案中，市人民檢察院的做法是合法的。

　　案例3：

　　劉某因打架被行政拘留，在拘留期間，劉某主動交待在1996年2月10日在縣長途汽車站，從某軍人包內(nèi)盜走人民幣2000元。公安機關立案后,在找不到被害人，不能取得有關證據(jù)的情況下便將案件移送檢察機關,建議檢察機關起訴。檢察機關隨后便向縣人民法院提起公訴。在開庭審理過程中,公訴人只出示被告人供述,沒有其他任何證據(jù),縣人民法院認為本案證據(jù)不足,起訴書指控被告人劉某犯盜竊罪不能成立，判判決被告人劉某無罪。

　　問題：縣人民法院的作法是否正確?

　　回答：

　　縣人民法院作出的無罪判決是合法的。我國《刑事訴訟法》第46條規(guī)定:“對一切案件的判處都要重證據(jù),重調(diào)查研究,不能輕信口供。只有被告人供述,沒有其他證據(jù)的,不能認定被告人有罪和處以刑罰;沒有被告人供述,證據(jù)充分確實的,可以認定被告人有罪和處以刑罰�！北景钢兄挥斜桓嫒隋X某的口供,并無其他證據(jù)能證實錢某有盜竊行為,因此,不可以認定錢某有罪�！缎淌略V訟法》第162條第3項規(guī)定:“證據(jù)不足,不能認定被告人有罪的,應當作出證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決�！笨h人民法院以證據(jù)不足宣告錢某無罪的判決是正確的。

　　案例4：

　　田某因故意殺人被提起公訴,在審判過程中,田某提出讓當時在現(xiàn)場的某中學學生劉某作證(劉某15歲),法院認為劉某是未成年人,依照法律年幼的人不可作證,沒有同意讓劉某作證。

　　問題：劉某是否可以作證人?

　　回答：

　　劉某可以作證人,法院的作法是錯誤的。我國《刑事訴訟法》第48條規(guī)定:“凡是知道案件情況的人,都有作證的義務。生理上、精神上有缺陷或者年幼,不能辨別是非、不能正確表達的人,不能作證人。”根據(jù)最高人民法院的有關司法解釋規(guī)定:“年幼的人能夠辨別是非并正確表達,可以作證,但詢問方式必須符合年幼的人的生理和心理特點�！痹诒景钢�,劉某雖是年幼的人,但他是目擊者且能夠辨別是非并正確表達,因此可以讓他作證。

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