2020年法律職業(yè)資格考試主觀題強化卷及解析一

　　【案例一】

　　【案情】2006年4月21日，呂某同往常一樣下班，因為未趕上.交通列車，遂改乘了下一班交通列車到南京火車站，到站下車后，為抄近路穿越鐵道，被行駛中的一列車撞傷致死。事故發(fā)生后，呂某母親高某向南京市勞動和社會保障局申請認(rèn)定呂某工傷，該局以呂某不屬于工傷保險條例規(guī)定的上下班途中合理時間合理路線上發(fā)生的躉通事故，且按照《道路交通安全法》規(guī)定，“火車并不屬于機動車”為由，認(rèn)定呂某非因工傷致死。2007年4月高某向江蘇省勞動保障廳(現(xiàn)為省人力資源和社會保障廳)申請行政復(fù)議，復(fù)議機關(guān)以同樣理由維持南京市勞動和社會保障局的非工傷認(rèn)定。2007年至2009年，高某先后向南京市某區(qū)人民法院起訴，恂南京市中級人民法院上訴。2012年，高某向江蘇省高院申請再審，省高院于2012年1月14日作出裁定提審該案。

　　【問題】

　　1.江蘇省勞動保障廳作出維持的復(fù)議決定后，如何確定一審法院的地域管轄?

　　2.如一審法院認(rèn)為非工傷認(rèn)定不成立，而應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷，則應(yīng)如何處理復(fù)議決定?

　　3.對于本案，南京市中級人民法院的審理對象是什么?

　　4.如南京市在審理上訴案件時，認(rèn)為原判決認(rèn)定事實清楚，證據(jù)確鑿，但適用法律法規(guī)錯誤，可否發(fā)回重審?

　　5.高某申請再審，有無期限限制?

　　6.江蘇省高院再審此案，審理期限如何確定?

　　7.江蘇省高院再審此案時，如發(fā)現(xiàn)南京市中級法院二審時，書記員應(yīng)當(dāng)回避而未回避，應(yīng)如何處理?

　　【答案解析】

　　【答案】

　　1.復(fù)議維持，本案被告為原工傷認(rèn)定機關(guān)南京市勞動和社會保障局。地域管轄為一般的原告就被告，即南京市勞動和社會保障局所在地法院管轄。

　　2.復(fù)議維持，法院判決改變原具體行政行為的，復(fù)議決定自然無效。

　　3.二審法院全面審理。既包括南京市勞動和社會保障局的非工傷認(rèn)定.也包括一審法院判決。

　　4.不可以。必須改判。

　　5.當(dāng)事人申請再審，應(yīng)當(dāng)自判決發(fā)生法律效力后2年內(nèi)提出。

　　6.本案為省高院提審，按照二審的審理期限確定，即2個月內(nèi)作出判決。

　　7.江蘇省高院應(yīng)當(dāng)發(fā)裁定發(fā)回南京市中級人民法院重新審理。

　　【解析】

　　1.《行政訴訟法》第25條第2款規(guī)定，經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機毛是被告;復(fù)議機關(guān)改變原具體行政行為的，復(fù)議機關(guān)是被告。根據(jù)該法第17條，行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機關(guān)改變原具體行政行為的，也可以由復(fù)議機關(guān)所在地人民法院管轄。本條為地域管轄的規(guī)定。地域管轄為一般的原告就被告，即南京市勞動和社會保障局所在地法院管轄。

　　2.根據(jù)《行政訴訟法解釋》第53條的規(guī)定，復(fù)議決定維持原具體行政行為的，人民法院判決撤銷原具體行政行為，復(fù)議決定自然無效。復(fù)議決定改變原具體行政行為錯誤.人民法院判決撤銷復(fù)議決定時，應(yīng)當(dāng)責(zé)令復(fù)議機關(guān)重新作出復(fù)議決定。

　　3.根據(jù)《行政訴訟法解釋》第67條的規(guī)定，第二審人民法院審理上訴案件，應(yīng)當(dāng)對原審人民法院的裁判和被訴具體行政行為是否合法進(jìn)行全面審查。當(dāng)事人對原審人民法院認(rèn)定的事實有爭議的，或者第二審人民法院認(rèn)為原審人民法院認(rèn)定事實不清楚的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)開庭審理。因此在本案中二審法院的審查范圍既包括南京市勞動和社會保障局的非工傷認(rèn)定，也包括一審法院判決。

　　4.根據(jù)《行政訴訟法解釋》第61條的規(guī)定，人民法院審理上訴案件，按照下列情形，分別處理：(1)原判決認(rèn)定事實清楚，適用法律、法規(guī)正確的，判決駁回上訴，維持原判;(2)原判決認(rèn)定事實清楚，但是適用法律、法規(guī)錯誤的，依法改判;(3)原判決認(rèn)定事實不清，證據(jù)不足，或者由于違反法定程序可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重審，也可以查清事實后改判。當(dāng)事人對重審案件的判決、裁定，可以上訴。因此，二審法院認(rèn)為原判決認(rèn)定事實清楚，但是適用法律、法規(guī)錯誤的情況下，應(yīng)當(dāng)依法改判，而不是發(fā)回重審。

　　5.依據(jù)《行政訴訟法解釋》第73條的規(guī)定，當(dāng)事人申請再審，應(yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后2年內(nèi)提出。當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的行政賠償調(diào)解書，提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律規(guī)定的，可以在2年內(nèi)申請再審。當(dāng)事人申請再審，應(yīng)當(dāng)自判決發(fā)生法律效力后2年內(nèi)提出。

　　6.依據(jù)《行政訴訟法解釋》第81條的規(guī)定，再審案件按照第一審程序?qū)徖淼模�適用《行政訴訟法》第57條規(guī)定的審理期限。再審案件按照第二審程序?qū)徖淼模�適用《行政訴訟法》第60條規(guī)定的審理期限。根據(jù)《行政訴訟法》第60條的規(guī)定：人民法院審理上訴案件，應(yīng)當(dāng)在收到上訴狀之日起2個月內(nèi)作出終審判決。有特殊情況需要延長的，由高級人民法院批準(zhǔn)，高級人民法院審理上訴案件需要延長的，由最高人民法院批準(zhǔn)。

　　7.依據(jù)《行政訴訟法解釋》第80條的規(guī)定，人民法院審理再審案件，發(fā)現(xiàn)生效裁判有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定發(fā)回作出生效判決、裁定的人民法院重新審理：(1)審理本案的審判人員、書記員應(yīng)當(dāng)回避而未回避的;(2)依法應(yīng)當(dāng)開庭審理而未經(jīng)開庭即作出判決的;(3)未經(jīng)合法傳喚當(dāng)事人而缺席判決的;(4)遺漏必須參加訴訟的當(dāng)事人的;(5)對與本案有關(guān)的訴訟請求未予裁判的;(6)其他違反法定程序可能影響案件正確裁判的。因此，如果發(fā)現(xiàn)南京市中級法院二審時，書記員應(yīng)當(dāng)回避而未回避，江蘇省高院應(yīng)當(dāng)發(fā)裁定發(fā)回南京市中級人民法院重新審理。

　　【案例二】

　　【案情】張某欲尋找一處作為瑜珈授課的場所，遂與甲公司于2005年4月12日簽訂了房屋租賃合同。根據(jù)該合同，甲公司將其沿街二層樓房出租給張某，租賃期限為10年，自甲公司交付樓房的次日開始計算。每年租金為10萬元，張某于甲公司交付樓房的次日付清第一年的房租，以后每一年的同一日付清該年度房租，若遇節(jié)假日則付款日期為節(jié)假日后的第一日。2005年5月12日甲公司交付樓房給張某，5月13日張某付清第一年度的租金。2006年6月5日，甲公司通知張某稱：因資金緊張欲出賣樓房，如果張某有購買意向，則在2006年7月5日前一次性付清房款250萬元，并可以扣除張某交付的2006年度的租金10萬元。張某對甲公司的通知提出異議，要求該公司履行合同。2006年7月8日，甲公司以250萬元的價款將樓房賣給乙公司，根據(jù)雙方的約定乙公司一次性付清全部購房款250萬元。在乙公司辦理房屋過戶登記的時候，發(fā)現(xiàn)已登記有兩個抵押權(quán)。其一，2004年6月6日，甲公司將該樓房抵押給丙公司，為丁公司所欠丙公司貨款200萬元提供擔(dān)保;其二，2005年12月6日就自己欠戊公司的貨款150萬元又設(shè)定了抵押。經(jīng)評估，該樓房的實際價值300萬元。

　　【問題】

　　1張某與甲公司之間關(guān)于租賃期限的約定是否有效?應(yīng)如何處理?

　　2就甲公司與乙公司簽訂買賣合同，張某可以提出何種主張?

　　3如果甲公司2006年6月5日通知張某3個月后要出賣該樓房，但張某表示無論如何都不購買。3個月后甲公司將樓房賣于李某。交付后，李某要求張某搬出樓房。針對該情形，張某可以提出何種主張?

　　4如果丙公司因為丁公司不履行還款義務(wù)，于2005年7月6日依法行使抵押權(quán)，經(jīng)法院將該樓房拍賣，己公司買得。該事實對張某的租賃權(quán)是否有影響?

　　5如果戊公司因為甲公司不履行義務(wù)，于2006年2月6日依法行使抵押權(quán)，經(jīng)法院將該樓房拍賣，庚公司買得。該事實對張某的租賃權(quán)是否有影響?

　　【答案解析】

　　1.租賃合同的當(dāng)事人可以約定租賃合同的期限，但《合同法》第214條規(guī)定，租賃期限不得超過20年。超過20年的，超過部分無效。張某與甲公司約定租賃期限為30年，超過部分即滿20年后的10年無效。所以，張某與甲公司之間的租賃期限實際上是20年。

　　2.張某可以提出優(yōu)先購買權(quán)的主張。《合同法》第230條規(guī)定，出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。同等條件，主要是指價格以及價格的給付時間、給付方式等。第三人的出價條件優(yōu)于承租人時，承租人沒有優(yōu)先購買權(quán)。如果出租人出賣租賃房屋而不通知承租人，或者在通知的有效期內(nèi)不征求承租人的意見即出賣房屋，或者當(dāng)承租人與第三人的出價同等時不把租賃房屋賣給承租人，都是侵犯承租人優(yōu)先購買權(quán)的違法行為。

　　3.張某可以主張原租賃合同仍然有效，即所謂“買賣不破租賃”，該合同對李某仍有約束力。張某與甲公司簽訂房屋租賃合同后，甲公司作為房屋的所有人仍然可以出賣該樓房，但不能侵犯張某法定的優(yōu)先購買權(quán)。甲公司在保障張某的優(yōu)先權(quán)的前提下，出賣租賃物，該買賣合同有效�！逗贤�法》第229條規(guī)定，租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力。根據(jù)該條規(guī)定，李某受讓樓房后還要受張某與甲公司之間的租賃合同的約束，因而不能請求張某停止使用。不僅如此，該樓房已經(jīng)設(shè)定的兩個抵押權(quán)也仍然有效。

　　4.對張某的的租賃權(quán)有影響�！稉�(dān)保法的解釋》第66條規(guī)定，抵押權(quán)人將已抵押的財產(chǎn)出租的，抵押權(quán)實現(xiàn)后，租賃合同對受讓人不具有約束力。抵押人將已抵押的財產(chǎn)出租時，如果抵押人未書面告知承租人該財產(chǎn)已抵押的，抵押人對出租抵押物造成承租人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任;如果抵押人已書面告知承租人該財產(chǎn)已抵押的，抵押權(quán)實現(xiàn)造成承租人的損失，由承租人自己承擔(dān)。根據(jù)該規(guī)定，對樓房的買受人己公司來說不具有約束力。

　　5.對張某的租賃權(quán)沒有影響�！稉�(dān)保法》第48條規(guī)定，抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)書面告知承租人，原租賃合同繼續(xù)有效。關(guān)于這種情形，《擔(dān)保法的解釋》第65條規(guī)定，抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押的，抵押權(quán)實現(xiàn)后，租賃合同在有效期內(nèi)對抵押物的受讓人繼承有效。根據(jù)這兩個規(guī)定，庚公司仍然受張某與甲公司之間簽訂的租賃合同的約束。

　　【案例三】

　　【案情】H建筑有限責(zé)任公司是建筑行業(yè)公司，徐某任該公司董事長及法定代表人。2004年以來，房地產(chǎn)市場發(fā)展迅速，H公司業(yè)務(wù)規(guī)模持續(xù)擴(kuò)大，原材料水泥供不應(yīng)求，遂決定自行投資設(shè)立水泥生產(chǎn)廠。2006年6月，H公司與該市的甲木材有限責(zé)任公司、乙機械有限責(zé)任公司共同出資組建了K水泥有限責(zé)任公司，其中H公司占64%的股份，乙公司占31%的股份，甲占5%的股份。在董事長的選任過程中，有3名應(yīng)聘者在董事會的考慮之中：魯某，某大學(xué)MBA畢業(yè)生，在求學(xué)的過程中還勤工儉學(xué)提前償還助學(xué)貸款，剩余10萬元貸款也將在2006年底到期前償還完畢;張某，五年前曾擔(dān)任某國有水泥生產(chǎn)廠廠長，上任不滿一個月，因副廠長貪污受賄，致使該廠倒閉;董某，原漢堂食品總公司總經(jīng)理，管理經(jīng)驗豐富，但1999年曾因生產(chǎn)不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品造成嚴(yán)重食物中毒事故而被判處有期徒刑3年，現(xiàn)已刑滿釋放。股東會認(rèn)為只有董某符合法律規(guī)定的任職資格，遂決定由董某擔(dān)任K公司董事長。

　　K公司成立后，僅在2006年下半年就盈利。2007年水泥產(chǎn)出量和銷售量持續(xù)增加，但是利潤不升反降，到年底出現(xiàn)了虧損，經(jīng)查發(fā)現(xiàn)，在股東會決議的支持下，K公司的大部分水泥都以低于成本的價格出售給了H公司。2007年中旬，董某在接受了徐某代表H公司的房產(chǎn)饋贈后，直接聽從了徐某的指示，在大量前期貨款還未還的情況下，將水泥交給H公司。甲公司得知后非常氣憤，立即以自己的名義直接向法院提起訴訟，要求H公司和董某賠償給K公司造成的損失;乙公司緊急查閱K公司賬簿后發(fā)現(xiàn)公司已經(jīng)資不抵債，自己的前期投資無法收回，遂也向法院起訴，要求H公司和董某賠償自己的損失;同時有債權(quán)人向K公司索債未果而向法院起訴，要求H公司、甲公司和乙公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

　　【問題】

　　1.該案中，上述各公司和人員的哪些行為與《公司法》的規(guī)定不符?

　　2.假設(shè)三起訴訟的提起均符合法定條件，法院應(yīng)當(dāng)如何判決?

　　【答案解析】

　　1.①K公司的董事長選任決定不符合《公司法》的要求。根據(jù)《公司法》第147條第(二)項規(guī)定，因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。本案中，董某因刑罰執(zhí)行完畢未滿五年，所以不得擔(dān)任公司的董事。魯某、張某都符合《公司法》規(guī)定的董事的任職資格，沒有不得擔(dān)任公司董事長的情形。根據(jù)《公司法》第148條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。”②根據(jù)《公司法》第149條第(五)項的規(guī)定，董事、高級管理人員不得有未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。H公司利用控股股東的地位與K公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，損害了K公司和其他股東的利益，違反了公司不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司的利益的規(guī)定。③董某利用職權(quán)收受賄賂，受H公司董事長徐某的指使，向其持續(xù)輸送水泥，損害了本公司和其他股東的利益，違反了《公司法》中的董事對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)的規(guī)定。④甲公司直接向人民法院提起對董事的訴訟不符合《公司法》的規(guī)定，甲公司應(yīng)當(dāng)首先書面請求K公司監(jiān)事會向人民法院提起訴訟，當(dāng)監(jiān)事會拒絕或者30日內(nèi)未起訴時，才可以為公司利益以自己名義向人民法院提起訴訟。

　　2.①甲公司提起的訴訟：H公司利用對K公司的控股地位從事關(guān)聯(lián)交易損害了K公司的利益，屬于《公司法》第152條規(guī)定的股東提起派生訴訟的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)判決對其K公司造成的損害承擔(dān)賠償責(zé)任。董某違反了作為董事長的忠誠義務(wù)，其非法所得應(yīng)收歸K公司所有，并對其造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。②乙公司提起的訴訟：H公司濫用股東權(quán)利給乙公司造成了損害，屬于《公司法》第20條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)賠償?shù)那樾?董某收受饋贈協(xié)助H公司損害K公司的利益，屬于《公司法》第153條規(guī)定的情形，H公司和董某都應(yīng)當(dāng)對其各自給乙公司造成的損失承擔(dān)責(zé)任。③債權(quán)人提起的訴訟：H公司濫用K公司獨立法人地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益，人民法院應(yīng)當(dāng)判決對其K公司的債務(wù)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。甲公司和乙公司履行了股東義務(wù)，沒有濫用行為，不對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　【案例四】

　　【案情】甲(11歲)的父母離異，法院判決由其父監(jiān)護(hù)，但因其父在國外承包工程，暫住在其母家中，其母調(diào)往外地工作，便把甲寄養(yǎng)在自己娘家，由甲的姥姥照顧甲的生活和學(xué)習(xí)。為了記錄甲的成長過程，其姥姥帶其去照相館照相，照相的師傅見甲長得漂亮又很上相，便要求留底片保存，甲的姥姥同意。后照相的師傅將照片放大后掛在宣傳窗上，甲的鄰居乙是甲的同班同學(xué)，一看便認(rèn)出來是甲，甲、乙因一些日�，嵤庐a(chǎn)生矛盾，乙便時常在教室里對同學(xué)們說：“甲的父母都離婚了，還臭美什么呀”。這樣，全班同學(xué)因此都知道了甲的父母離婚之事，一些同學(xué)還因此欺負(fù)、打罵甲，甲很是傷心，從此變得很郁悶。一天，在放學(xué)回家的路上，甲手里拿著石塊有意無意地扔著;，石塊正好打中了路上正常行駛的戊的出租車的玻璃窗(出租車為丁公司所有)，破碎的玻璃致使乘客丙的眼睛、臉上、手臂上受傷，血流如注，急需到大醫(yī)院救治。這時，另一出租車司機己主動要求送丙到某一城市醫(yī)院治療，路上因超速而被罰款2000 元，送到醫(yī)院后，醫(yī)院已經(jīng)下班，當(dāng)班的主治醫(yī)師和麻醉師外出赴宴，只有幾個護(hù)士和實習(xí)生在加班，等把該主治醫(yī)師和麻醉師叫來，已經(jīng)過去了三個小時，后雖經(jīng)手術(shù)治療，但因耽誤了時間，手術(shù)做得很不成功，丙受傷的眼睛視力下降一半，臉上、手臂上也留下大塊傷疤。

　　【問題】

　　1.照相館將甲的相片掛在宣告窗上，侵害了甲的什么權(quán)利?甲可否請求精神損害賠償?

　　2.乙侵害了甲的什么權(quán)利?甲的監(jiān)護(hù)人可否向?qū)W校請求損害賠償?

　　3.假設(shè)丁公司為本公司出租車投了第三者責(zé)任險，戊出租車的玻璃損失可否要求該保險公司賠償?為什么?

　　4.己的誤工費、燃油費以及超速的罰款應(yīng)由誰支付?為什么?

　　5.丙可否向丁公司主張損害賠償?為什么?

　　6.后來丙因醫(yī)療費糾紛將甲的父母、學(xué)校、醫(yī)院均告上了法院，是否正確?相應(yīng)的侵權(quán)人是否要承擔(dān)連帶責(zé)任?為什么?

　　【答案解析】

　　【答案】

　　(1)照相館侵害了甲的肖像權(quán)，因為其未經(jīng)允許而對甲的照片加以使用�！睹裢ㄒ庖姟返�139條規(guī)定：“以營利為目的，未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標(biāo)、裝飾櫥窗等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯公民肖像權(quán)的行為�！�

　　(2)甲可以請求精神損害賠償。因為甲因此遭到同學(xué)們的嘲笑，很傷心�！毒�神損害賠償解釋》第1條規(guī)定：“自然人因下列人格權(quán)利遭受非法侵害，向人民法院起訴請求賠償精神損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理：(一)生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán);(二)姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán);(三)人格尊嚴(yán)權(quán)、人身自由權(quán)�！�

　　2.(1)乙侵害了甲的隱私權(quán)，因為其公布了甲父母離婚的事情。

　　(2)甲的監(jiān)護(hù)人可以向?qū)W校請求損害賠償。因為學(xué)樣未盡到教育、管理、安全、保障義務(wù)�！度松頁p害賠償解釋》第7條規(guī)定：“對未成年人依法負(fù)有教育、管理、保護(hù)義務(wù)的學(xué)校，幼兒園或者教育機構(gòu)，未盡職責(zé)范圍內(nèi)的相關(guān)義務(wù)致使未成年人遭受人身損害，或者未成年人導(dǎo)致他人人身損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與其過錯相應(yīng)的賠償責(zé)任�！�

　　3.(1)戊不可以要求保險公司賠償。

　　(2)因為這不屬于第三者責(zé)任。所謂第三者責(zé)任是指被保險人或其允許的駕駛?cè)藛T在使用保險車輛過程中發(fā)生意外事故，致使第三者遭受人身傷亡或財產(chǎn)直接損毀，依法應(yīng)當(dāng)由被保險人承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任，保險人負(fù)責(zé)賠償。

　　4.(1)應(yīng)由丙支付。

　　(2)因為己的行為構(gòu)成無因管理，被管理人應(yīng)當(dāng)向管理人支付必要的管理費。

　　5.(1)不可以。

　　(2)因為丁公司并沒有過錯，其司機是正常行駛。發(fā)生事故是由甲的侵權(quán)行為引起。因此丁公司免責(zé)。

　　6.(1)不正確，其只能將甲的父母、醫(yī)院告上法院，而不能將甲的學(xué)校告上法院，因為甲是在放學(xué)回家的路上侵害丙的，學(xué)校已經(jīng)盡到相應(yīng)的教管安保責(zé)任。

　　(2)甲的父母、醫(yī)院各自承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任，即按份責(zé)任而不是連帶責(zé)任。因為丙損害的發(fā)生是由不同的侵權(quán)行為引起的：甲的行為引起丙的初始傷害，而醫(yī)院存在一定的過錯，其工作人員擅離職守，耽誤了時機，對丙損害的擴(kuò)大起了作用，所以也要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任�！肚謾�(quán)責(zé)任法》第12條規(guī)定：“二人以上分別實施侵權(quán)行為造成同一損害，能夠確定責(zé)任大小的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任;難以確定責(zé)任大小的，平均承擔(dān)賠償責(zé)任。”《人身損害賠償解釋》第3條第2款規(guī)定：“二人以上沒有共同故意或者共同過失，但其分別實施的數(shù)個行為間接結(jié)合發(fā)生同一損害后果的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)過失大小或者原因力比例各自承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任�！�

　　【解析】

　　1.(1)《民通意見》第139條規(guī)定：“以營利為目的，未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標(biāo)、裝飾櫥窗等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯公民肖像權(quán)的行為�！睋�(jù)此照相館侵犯了甲的肖像權(quán)。

　　(2)《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》(以下簡稱《精神損害賠償解釋》)第1條規(guī)定：“自然人因下列人格權(quán)利遭受非法侵害，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理：(一)生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán);(二)姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán);(三)人格尊嚴(yán)權(quán)、人身自由權(quán)�！睋�(jù)此甲可以要求精神損害賠償。

　　2.(1)隱私權(quán)是指自然人享有的私人生活安寧與私人信息秘密依法受到保護(hù)，不被他人非法侵?jǐn)_、知悉、收集、利用和公開的一種人格權(quán)。乙公布甲父母離婚的情況導(dǎo)致甲被同學(xué)嘲笑，因此乙侵犯了甲的隱私權(quán)。

　　(2)根據(jù)《精神損害賠償解釋》第8條規(guī)定，因侵權(quán)致人精神損害，但未造成嚴(yán)重后果，受害人請求賠償精神損害的，一般不予支持，因此甲的監(jiān)護(hù)人不可請求精神賠償。

　　3.所謂第三者責(zé)任險是指被保險人或其允許的駕駛?cè)藛T在使用保險車輛過程中發(fā)生意外事故，致使第三者遭受人身傷亡或財產(chǎn)直接損毀，依法應(yīng)當(dāng)由被保險人承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任，保險人負(fù)責(zé)賠償。因此不可以要求保險公司賠償汽車玻璃的損失。

　　4.《民法通則》第93條規(guī)定：“沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費用。”已的誤工費、燃油費以及超速的罰款都屬于支出的必要費用，因此應(yīng)當(dāng)由丙支付

　　5.《侵權(quán)責(zé)任法》第6條規(guī)定：“行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任�！卑l(fā)生事故是由甲的侵權(quán)行為引起，戊在其營運期間并沒有過錯，其不應(yīng)當(dāng)對丙的人身損害承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，因此丁公司免責(zé)。

　　6.《侵權(quán)責(zé)任法》第l2條規(guī)定：“二人以上分別實施侵權(quán)行為造成同一損害，能夠確定責(zé)任大小的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任;難以確定責(zé)任大小的，平均承擔(dān)賠償責(zé)任。”丙損害的發(fā)生是由不同的侵權(quán)行為引起的：甲的行為引起丙的初始傷害，而醫(yī)院存在一定的過錯，其工作人員擅離職守，耽誤了時機，對丙損害的擴(kuò)大起了作用，所以也要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。甲和醫(yī)院應(yīng)該按照他們的各自責(zé)任大小按份承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

　　【案例五】

　　【案情】

　　張龍、趙虎、王朝、馬漢、展昭、白玉堂六人計劃共同發(fā)起設(shè)立百盛有限公司經(jīng)營電 腦銷售。張龍出資l000萬元;趙虎出資100萬元，其將出資款項轉(zhuǎn)人公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出;王朝用價值100萬元的庫房出資，因其串通好漢資產(chǎn)評估事務(wù)所而將房屋評估為200萬元;馬漢用非法挪用的資金200萬元出資;展昭出資400萬元;白玉堂出資600萬元。2007年1月，張龍以自己名義為籌建中的公司向春風(fēng)公司購買辦公設(shè)備花費10萬元。2007年2月，趙虎以“百盛公司籌建處”名義向夏雨公司購人一輛汽車花費20萬元。2007年3月，百盛公司經(jīng)過工商登記正式成立，首次股東會上選舉展昭為執(zhí)行董事，不設(shè)董事會;聘任白玉堂為財務(wù)總監(jiān)。

　　2009年4月，公司股東會為節(jié)省人手決定由展昭兼任監(jiān)事。2009年5月，白玉堂未經(jīng)公司同意利用職務(wù)之便給其弟白玉湯開設(shè)的電腦銷售公司提供商業(yè)信息，幫助白玉湯銷售電

　　腦200臺并獲得好處費2萬元。2009年6月，展昭好友包某請求公司向其分紅，因為他和展昭簽有代持股協(xié)議，包某才是實際出資人。公司認(rèn)為展昭已經(jīng)被記載在股東名冊上并進(jìn)行了工商登記，遂拒絕了包某的請求。2009年7月，白玉堂的競業(yè)行為被發(fā)現(xiàn)，其他股東礙于情面對此置若罔聞，只有張龍憤憤不平打算提起訴訟。2009年8月，對公司感到心灰意冷的張龍欲將股權(quán)對外進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，只是始終無人接手。同月，公司發(fā)現(xiàn)白玉堂尚有100萬元出資未繳付，向其催繳時白玉堂回復(fù)已過訴訟時效無須再繳付。因為股東之間矛盾重重，百盛公司自2009年5月至今一直沒有再召開股東會。

　　請回答以下問題：

　　不能成立?

　　2.春風(fēng)公司和夏雨公司應(yīng)向誰請求清償債務(wù)?

　　3.2009年4月的股東會決議可有違法之處?

　　4.白玉堂競業(yè)行為的后果是什么?張龍可對其提起何種訴訟7

　　5.包某的主張是否成立?如發(fā)生股東資格糾紛應(yīng)以誰為被告?

　　6.張龍對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)經(jīng)過何種程序?如其始終無法找到受讓人可通過何種方法擺脫公司?

　　7.白玉堂可否以訴訟時效作為抗辯不再繳付出資?填

　　【答案解析】

　　【答案】

　　1.趙虎的行為構(gòu)成抽逃出資，應(yīng)由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額5%以上15%以下的罰款。王朝應(yīng)向公司補繳出資差額，公司設(shè)立時的其他股東對此承擔(dān)連帶責(zé)任，好漢資產(chǎn)評估事務(wù)所在出資不實的范圍內(nèi)向公司進(jìn)行賠償。馬漢的出資資金來源不合法，但出資有效，法院將拍賣其股權(quán)收繳轉(zhuǎn)讓款。股東出資瑕疵不影響股東資格的取得和公司的成立。

　　2.春風(fēng)公司應(yīng)向張龍?zhí)岢稣埱�，在公司成立后也可以向百盛公司提出請�?夏雨公司應(yīng)向成立后的百盛公司提出請求。

　　3.董事不能兼任監(jiān)事。

　　4.白玉堂應(yīng)將好處費上交公司，公司對其行使歸入權(quán)，其幫助白玉湯簽訂的銷售合同仍然有效。張龍可對其提起股東代表訴訟。

　　5.包某的主張成立，股東名冊和工商登記不能****代持股協(xié)議的效力。股東資格確認(rèn)糾紛應(yīng)以公司為被告。

　　6.張龍對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。如其始終無法找到受讓人可進(jìn)行司法解散。

　　7.不可以。

　　【解析】

　　l.《公司法解釋(三)》第l2條規(guī)定，公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請求認(rèn)定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持：(1)將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出;(2)通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出;(3)制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進(jìn)行分配;(4)利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出;(5)其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。本題中趙虎的行為屬于第1種情形，屬于抽逃出資行為�！豆�司法》第201條規(guī)定，公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額5%以上15%以下的罰款。《公司法解釋(三)》第l3條規(guī)定，股東不按照規(guī)定繳納出資的，除向公司補繳出資差額外，公司設(shè)立時的其他股東對此承擔(dān)連帶責(zé)任�！豆�司法》第208條第3款規(guī)定，承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗資或者驗證的機構(gòu)因其出具的評估結(jié)果、驗資或者驗證證明不實，給公司債權(quán)人造成損失的，除能夠證明自己沒有過錯的外，在其評估或者證明不實的金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，王朝應(yīng)向公司補繳出資差額，公司設(shè)立時的其他股東對此承擔(dān)連帶責(zé)任，好漢資產(chǎn)評估事務(wù)所在出資不實的范圍內(nèi)向公司進(jìn)行賠償�！豆�司法解釋(三)》第7條第4款規(guī)定，以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。馬漢的出資資金來源不合法，但出資有效，法院將拍賣其股權(quán)收繳轉(zhuǎn)讓款。我國對公司的成立采取形式有效原則，即只要進(jìn)行了工商登記就認(rèn)為公司成立，股東出資有瑕疵不影響股東資格的取得和公司的成立。

　　2.《公司法解釋(三)》第2條規(guī)定，發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人請求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司成立后對前款規(guī)定的合同予以確認(rèn)，或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。該法第3條規(guī)定，發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對外簽訂合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的。人民法院應(yīng)予支持。公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設(shè)立中公司的名義為自己的利益與相對人簽訂合同，公司以此為由主張不承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持，但相對人為善意的除外。因此，春風(fēng)公司應(yīng)向張龍?zhí)岢稣埱�，在公司成立后也可以向百盛公司提出請�?夏雨公司應(yīng)向成立后的百盛公司提出請求。

　　3.《公司法》第52條第3款規(guī)定，董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。因此，2009年4月，公司股東會為節(jié)省人手決定由展昭兼任監(jiān)事的行為是違法的。

　　4.《公司法》第149條規(guī)定，董事、高級管理人員不得有下列行為：(1)挪用公司資金;(2)將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲;(3)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保;(4)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易;(5)未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù);(6)接受他人與公司交易的傭金歸為己有;(7)擅自披露公司秘密;(8)違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。因此，本題中，白玉堂的行為屬于第5項規(guī)定的競業(yè)禁止，公司對其違法取得收入行使歸入權(quán)，白玉堂應(yīng)將好處費上交公司。但其幫助白玉湯簽訂的銷售合同仍然有效�！豆�司法》第l52條規(guī)定，董事、高級管理人員有本法第150條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)l80日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟;監(jiān)事有本法第’150條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30 日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第1款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。因此，張龍可對其提起股東代表訴訟。

　　5.《公司法解釋(三)》第25條第2款規(guī)定，前款規(guī)定的實際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關(guān)登記為由否認(rèn)實際出資****利的，人民法院不予支持。該法第22條規(guī)定，當(dāng)事人向人民法院起訴請求確認(rèn)其股東資格的，應(yīng)當(dāng)以公司為被告，與案件爭議股權(quán)有利害關(guān)系的人作為第三人參加訴訟。因此，包某的主張成立，股東名冊和工商登記不能****代持股協(xié)議的效力。股東資格確認(rèn)糾紛應(yīng)以公司為被告。

　　6.《公司法》第72條第2款規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買。的，視為同意轉(zhuǎn)讓。第3款規(guī)定，經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)�！豆�司法》第l83條規(guī)定，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。

　　7.《公司法解釋(三)》第20條第l款規(guī)定，公司股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司全面履行出資義務(wù)或者返還出資，被告股東以訴訟時效為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。因此，白玉堂不能以訴訟時效作為抗辯不再繳付出資。

　　【案例六】

　　【案情】甲公司向乙公司購買價值50萬元的 彩電，合同約定甲公司先預(yù)付20萬元貨款，其 余30萬元貨款在提貨后3個月內(nèi)付清，并由丙公司提供保證擔(dān)保，但未約定保證方式和范圍。提貨l個月后，甲公司在征得乙公司同意 后，將30萬元債務(wù)轉(zhuǎn)移給尚欠其30萬元貨款 的丁公司。對此，丙公司完全不知情。至債務(wù)清償期屆滿時，乙公司要求丁公司償還30萬元貨款及利息，而丁公司因違法經(jīng)營被依法查處。法定代表人不知去向，公司的賬戶被凍結(jié)。于是，乙公司找到丙公司，要求其承擔(dān)保證責(zé) 任，丙公司至此才知道甲公司已將其債務(wù)轉(zhuǎn)讓 給丁公司，遂以此為由拒絕承擔(dān)責(zé)任。雙方為此發(fā)生爭議，乙公司訴至法院。

　　【問題】

　　1.丙公司保證方式是什么?擔(dān)保的范圍應(yīng)如何確定?

　　2.甲公司轉(zhuǎn)讓債務(wù)的行為是否有效?為什么?

　　3.丙公司是否應(yīng)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任?為什么?

　　4.若乙公司將其30萬元債權(quán)依法轉(zhuǎn)讓給戊公司，而未經(jīng)保證人丙公司同意，則丙公司是否繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任?為什么?

　　【答案解析】

　　【答案】

　　1.丙公司保證方式為連帶保證責(zé)任。根據(jù)《擔(dān)保法》第l9條，當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶保證責(zé)任承擔(dān)保證責(zé)任。丙公司應(yīng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任�！稉�(dān)保法》第 21條規(guī)定，保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約 金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。保證合同另有 約定的，按照約定。當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。本案中，丙公司與乙公司在保證合同中，對保證范圍未作約定，因此依本條規(guī)定應(yīng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。即丙公司應(yīng)對甲公司欠乙公司的30萬元主債務(wù)及利息承擔(dān)全部保證責(zé)任。

　　2.有效。《合同法》第84條規(guī)定：“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意”，甲公司經(jīng)乙公司同意，將其欠乙公司的債務(wù)轉(zhuǎn)讓給丁公司，因此，甲公司與丁公司之間的債務(wù)轉(zhuǎn)讓具有法律效力。

　　3.丙公司不繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。《擔(dān)保法》第23條規(guī)定，保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。本案中，乙公司許可甲公司轉(zhuǎn)讓債務(wù)給丁公司，但未取得保證人丙公司的同意，所以丙公司不繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。

　　4.丙公司在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對戊公司承擔(dān)保證責(zé)任。《擔(dān)保法解釋》第28條規(guī)定，保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對受讓人承擔(dān)保證責(zé)任。但是保證人與債權(quán)人事先約定僅對特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。本案中，當(dāng)事人沒有此種約定，故丙公司應(yīng)在原保證范圍內(nèi)對戊公司承擔(dān)保證責(zé)任。

　　【解析】

　　1.根據(jù)《擔(dān)保法》第l9條，當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶保證責(zé)任承擔(dān)保證責(zé)任。丙公司應(yīng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任�！稉�(dān)保法》第21條規(guī)定，保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。保證合同另有約定的，按照約定。當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。本寨中，丙公司與乙公司在保證合同中，對保證范圍未作約定，因此依本條規(guī)定應(yīng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。即丙公司應(yīng)對甲公司欠乙公司的30萬元主債務(wù)及利息承擔(dān)全部保證責(zé)任。

　　2.《合同法》第84條規(guī)定：債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。甲公司經(jīng)乙公司同意，將其欠乙公司的債務(wù)轉(zhuǎn)讓給丁公司，因此，甲公司與丁公司之間的債務(wù)轉(zhuǎn)讓具有法律效力。

　　3.《擔(dān)保法》第23條規(guī)定，保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。本案中，乙公司許可甲公司轉(zhuǎn)讓債務(wù)給丁公司，但未取得保證人丙公司的同意，所以丙公司不繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。

　　4.《擔(dān)保法解釋》第28條規(guī)定，保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對受讓人承擔(dān)保證責(zé)任。但是保證人與債權(quán)人事先約定僅對特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。本案中，當(dāng)事人沒有此種約定，故丙公司應(yīng)在原保證范圍內(nèi)對戊公司承擔(dān)保證責(zé)任。

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