2020年“法考”《民法》主觀題模擬卷六

　　一、簡答題

　　1、簡述代理的法律特征

　　2、代理權濫用有什么法律后果

　　二、案例題

　　1、2001年4月，某廣告公司的業(yè)務員王某攜本單位合同專用章與某技術公司簽訂廣告制作合同一份，雙方約定：廣告公司為技術公司攝制企業(yè)專題片和廣告片，制作費1.6萬元，技術公司需先行預付8千元，制作完畢后再付清全款。當日，王某將技術公司的8千元支票交付某家電視臺請求協(xié)助攝制，電視臺也將收據經王某交給技術公司。爾后，當王某將制作完畢的錄像帶交給技術公司時，技術公司因攝制質量提出異議。由于協(xié)商不成且王某此后下落不明，技術公司將廣告公司推上被告席，要求其返還制作費8千元;而廣告公司則以未對王某授權簽約且未收到8千元為由，拒絕技術公司的訴求。

　　時效中止的法定事由，才能中止時效的進行

　　D.訴訟時效中止的法定事由發(fā)生之后，已經經過的時效期間統(tǒng)歸無效

　　2、2005年5月5日，甲拒絕向乙支付到期租金，乙忙于事務一直未向甲主張權利。2005年8月，乙出差遇險無法行使請求權的時間為20天。根據民法通則的有關規(guī)定，乙請求人民法院保護其權利的訴訟時效期間是( )。

　　A.自2005年5月5日至2006年5月5日

　　B.自2005年5月5日至2006年5月25日

　　C.自2005年5月5日至2007年5月5日

　　D.自2005年5月5日至2007年5月25日

　　3、訴訟時效期間中止后，從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間( )

　　A.繼續(xù)計算

　　B.不再計算

　　C.重新計算

　　D.屆滿

　　4、李玉向劉文借了2000元，約定1996年1月1日還款。因李玉屆期未還，劉文于1996年2月3日向李玉寫了一封信催促還款，李玉于1996年2月10日收到這封信。該項債務的訴訟時效自何時中止或中斷?( )

　　A.從1996年2月3日中斷

　　B.從1996年2月3日中止

　　C.從1996年2月10日中斷

　　D.從1996年2月10日中止

　　二、多項選擇題

　　1、某公司因合同糾紛的訴訟時效問題咨詢律師。關于律師的答復，下列哪些選項是正確的( )

　　A.當事人不得違反法律規(guī)定，約定延長或者縮短訴訟時效期間、預先放棄訴訟時效利益

　　B.當事人約定同一債務分期履行的，訴訟時效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計算

　　C.當事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯的，二審期間不能提出該抗辯

　　D.訴訟時效屆滿，當事人一方向對方當事人作出同意履行義務意思表示的，不得再以時效屆滿為由進行抗辯

　　2、2003年8月，設立于同一行政區(qū)域內的甲公司向乙公司訂購了40臺電腦，協(xié)議約定乙公司于2004年1月31日之前交貨，甲公司于2004年3月15日之前付清貨款。乙公司按期向甲公司交付了40臺電腦，但甲公司只在2004年3月向乙公司交付了29臺電腦款，其余11臺電腦款一直未交付。2005年1月，乙公司起訴，要求甲公司支付余款及其利息，法院受理了此案。甲公司認為乙公司的電腦質量不合格，準備提起反訴。關于提起反訴的解答，下列哪些選項是正確的?

　　A.甲公司的反訴在主體、管轄和牽連關系上都是符合反訴條件的

　　B.該反訴應該在答辯期屆滿之前提出

　　C.反訴所需要交納的受理費較通常的起訴減半收取

　　D.該反訴已經超過了訴訟時效，法院應依法裁定不予受理

　　3、下列權利中，使用訴訟時效的有(.....)

　　A.某甲因某乙違反合同而享有的合同義務履行請求權

　　B.王某因趙某打傷其身體而享有的侵權損害賠償請求權

　　C.甲的手表被乙無權占有后甲享有的返還財產請求權

　　D.李某因無因管理而享有的對劉某的必要費用請求權

　　4、下列各項中能夠引起訴訟時效中斷的是(......)

　　A.發(fā)生不可抗力導致權利人無法起訴

　　B.向債務人提出請求

　　C.向人民調解委員會提出請求

　　D.向仲裁機構申請仲裁

　　三、名詞解釋

　　1、訴訟時效

　　2、除斥期間

　　四、簡答題

　　1、簡述訴訟時效的構成要素。

　　2、簡答訴訟時效中斷的適用條件。

　　五、案例分析

　　1、甲公司與乙公司于1990年7月10日簽訂一份合同，約定由甲向乙供應一套設備并負責送貨、安裝，貨款總額300萬元。同年10月10日，甲公司將設備運抵乙方，設備安裝后，調試運轉正常。乙公司即付貨款280萬元，雙方同意剩余20萬元待設備運轉3個月后如果沒有質量問題時再行支付。3個月后，乙未向甲提出質量問題，甲去函要求乙支付余款20萬元。乙以目前尚不能肯定設備有無質量問題為由，要求再等3個月。甲未允，去函要求乙方至遲到1991年2月10日前結清全部貨款及遲延利息。乙未答復。此后3年內，雙方未再就此事交涉。1994年5月，甲公司清理合同時發(fā)現乙公司尚欠其20萬元設備款，遂派人到乙公司追討，經雙方協(xié)商，于1994年5月30日達成書面協(xié)議，乙公司同意于1994年6月30日前付清所欠貨款。至6月30日，乙公司仍未付清此款。甲公司遂起訴于法院。問：

　�、偌滓矣�1990年7月10日所簽買賣合同的訴訟時效應截止于何時?

　　②設乙公司在1991年3月10日發(fā)現設備有質量問題，能否要求甲公司承擔違約責任?為什么?

　　③一種意見認為，本案訴訟時效已過，乙公司有權拒付余款20萬元，這種意見是否對?為什么?

　�、苋绾慰创�甲乙雙方于1994年5月30日達成的協(xié)議?

　　2、近日，鳳慶縣人民法院依法審結了一起涉及訴訟時效問題的買賣合同糾紛案件，此案經鳳慶縣人民法院一審以原告李××于2008年9月24日訴訟來院超過訴訟時效為由判決駁回原告李××的訴訟請求，李××以其起訴并未超過訴訟時效作為抗辯理由提出上訴，臨滄市中級人民法院二審以原告李××提供新的證據為由發(fā)回重審。經鳳慶縣人民法院主持調解，雙方當事人最終達成了如下協(xié)議：由被告楊××于2009年8月1日前一次性付清欠原告李××的電冰箱款2790.00元。

　　1997年6月3日，被告楊××之夫張××與原告李××口頭達成賒銷一臺電冰箱的協(xié)議，價格為2790.00元。后張××因販毒被判處死刑，原告李××找到被告楊××(張××之妻)，并多次催要電冰箱款，被告楊××為此分別于1999年5月27日、1999年10月21日兩次給原告李××寫下欠條。1999年5月27日寫下的欠條寫明欠電冰箱款2790.00元，還款期限為1年，1999年10月21日寫下的欠條寫明欠電冰箱款2790.00元，利息以0.12元計，但并未寫明還款期限。問這個爭議該如何處理?

　　3、于某于2001年2月到北京某擔保公司任法定代表人職務。2002年11月，因與大股東發(fā)生糾紛，被該股東強行搜查辦公室并被趕出該公司，且未經法定程序就被罷免法定代表人資格，并在國家工商總局進行了工商變更登記。于某不服，于2002年11月起訴該股東，要求其恢復原狀并賠償損失。在訴訟進行過程中，于某被北京市公安局以涉嫌挪用資金資罪刑事拘留并逮捕。自2002年12月20日起至2004年4月22日止，于某被采取強制措施共16個月。后因該案撤銷于某被釋被。在被羈押期間，原審法院分別于 2003年1月24日及2003年1月29日兩次向于某發(fā)出開庭傳票，且在于某并未收到此傳票(也沒有開庭記錄)的情況下作出判決，駁回于某的訴訟請求。于某2005年11月向原審法院提出再審請求，原審法院以超過兩年再審期限為由不愿受理。問該案例該怎么處理?

　　【參考答案】

　　一、簡答題

　　1、代理人必須以被代理人的名義進行代理活動。代理人所代理的行為必須是民事行為。代理人在代理權限范圍內獨立為意思表示。代理人活動的法律效果直接歸屬于被代理人。

　　2、代理，是代理人在代理權范圍內，以被代理人的名義獨立與第三人為法律行為，由此產生的法律后果直接歸屬于被代理人的法律制度。那么，濫用代理權的標準應該如何認定呢?只要符合以下條件之一的，即構成濫用代理權：

　　(一)超越了被代理人的授權范圍。

　　(二)沒有代理權的。

　　(三)代理人使用代理權不當，損害了被代理人的權益。

　　在實際生活中，代理權被濫用的情形表現得多種多樣，其法律后果又該如何?

　　代理人超越代理權的授權范圍而與第三人為法律行為時，對于這部分的“代理行為”，其法律后果應由代理人自己承擔，以作為對其逾越雷池之懲罰。但是在這其中，被代理人有選擇的余地。若被代理人認為該部分超越授權范圍的代理，對自己有益無害的，可以行使追認權，即表示對該部分行為所產生的法律后果由自己來承擔。若被代理人作出不予承認的決定，則由代理人承擔超越權限的法律后果。不論是對第三人造成的損失，還是對被代理人造成的損失，均應由代理人承擔。如果被代理人在催告期間保持緘默，既不承認亦不否認，應以法律擬制的追認認定，發(fā)生與事實上的追認權等同的效力，由被代理人承擔相應的法律后果。

　　代理權終止后，代理人繼續(xù)以被代理人的名義行使代理權的，由此所產生的法律后果，應由代理人承擔。但如果代理人的代理權期限已到，是由于被代理人本身的失職，沒有及時向外部表明作為內部關系的被代理人與代理人之間的代理關系已經終止的，由此而產生的代理權終止后，代理人仍繼續(xù)使用代理權的情況，責任由代理人和被代理人共同承擔。

　　代理人沒有被授予代理權，而以被代理人的名義進行活動的，這其中有兩種情形：其一是代理人明知自己無代理權，而以被代理人的名義進行活動;其二是代理人由于被代理人的某些行為，例如將授權委托書放在代理人處，而實際上并沒有授予代理權的意圖等，而誤認為自己有代理權，以被代理人的名義進行活動，即通常所說的表見代理。對于第一種情形若被代理人行使追認權的，則由被代理人承擔法律后果。在被代理人行使追認權之前，第三人得知代理人無代理權時，可行使撤回權，即撤回與代理人所進行的行為，則對于雙方只需恢復原狀。若被代理人保持沉默的，第三人享有催告權，催促被代理人行使或拒絕行使追認權或者推定被代理人行使法律擬制的追認權，從而確定相應法律后果的最終承擔者。

　　對于表見代理，由于發(fā)生原因較多，應視具體情況而定。若由于是被代理人的過錯的，例如：被代理人以書面或口頭形式直接或間接地向第三人表示以他人為自己的代理人，而事實上他并未對該他人進行授權;被代理人知道他人以自己的名義進行活動而不表態(tài)等，由被代理人承擔法律責任。若被代理人和代理人雙方都有過錯的，應按雙方過錯的性質和程度分擔責任。

　　代理人在代理權限內與自己為法律行為，即自己代理，是為法律所禁止的。

　　代理人同時代理雙方當事人為法律行為的，同樣為法律所禁止。

　　法定代理人濫用代理權，而有損被代理人利益的，該如何處置呢?可以借鑒外國有關親權的規(guī)定，限制甚至剝奪法定代理人的代理權，另外進行指定，從而變法定代理為指定代理。被代理人因此所受到的損失應由代理人進行賠償。

　　指定代理中的代理人往往是基于被代理人的申請或者人民法院的裁決及有關機關的指定而產生的。指定代理人應負濫用代理權的一切后果。

　　二、案例題

　　1、一種意見認為：廣告公司雖有業(yè)務員出面簽約并在合同上加蓋了合同專用章，但在整個合同的簽訂、履行過程中都是王某一人操作，公司并未實際參與。原因是：其一，該公司否認對王某有簽約授權且并不知曉有此合同;其二，該公司未曾收到8千元制作費，從證據(收條)看，是王某個人簽收;其三，請電視臺協(xié)助拍片也是王某自己聯(lián)系，公司從未出面參與;其四，證據(收據)載明，是電視臺直接收到技術公司開出的支票，并直接向技術公司出具收據，這“一收一出”均通過王某個人完成，從結算過程看，與廣告公司并無牽涉。故此應當認定，技術公司起訴被告主體有誤，應向王某個人追索返還，法院應當駁回起訴。

　　另一種意見認為：王某的簽約、履行行為屬于代表廣告公司的職務行為，亦即屬于法人行為。理由有：一、從簽訂合同看，廣告公司承認簽約人王某是本公司業(yè)務員，并且合同上明確蓋有該公司的合同章，這足以認定王某簽約是廣告公司的法人行為;二、從履行合同看，由于王某持本公司合同專用章與技術公司簽約，必然使技術公司認為王某系廣告公司的業(yè)務代表或經辦人，其簽約行為以及此后一系列履約行為，包括接收支票、交付發(fā)票和錄像帶等行為，也必然代表廣告公司。因此，王某所為應認定是廣告公司所為，其產生的法律后果，應由廣告公司承擔。

　　同意第二種意見。因為，王某的簽約、履約行為實際上是法律概念中的表見代理行為。表見代理是指由于被代理人的某種表現，使無過失的善意相對人有正當理由相信無代理權的行為人具有代理權，而與之訂立合同或共同實施某種法律行為。對實施表見代理行為人的代理行為應當認作有效，善意相對人有權要求被代理人承擔責任。本案中，一方面，技術公司因王某持廣告公司合同專用章與之簽約，故有正當理由相信王某對廣告公司有代理權，遂與廣告公司簽訂合同;另一方面，技術公司在簽約過程中并無過失，且是完全善意的，即它不是明知行為人沒有代理權而與其簽約，也不是由于疏忽大意、缺乏謹慎而輕易將無代理權人認作有代理權人，所以，王某的行為應當認作有效，倘若由此產生法律后果，自然應由廣告公司承擔。

　　2、 訴訟時效是指法律在規(guī)定權利的同時，也規(guī)定了相應權利的行使期限，如果超過法律規(guī)定的權利行使期限，法律將不予保護，權利人因此要承擔不利于自己的法律后果。訴訟時效的中止是指在訴訟時效期間的最后6個月內，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權，從而使訴訟時效中止，從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。訴訟時效的中斷是指訴訟時效因提起訴訟，當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。

　　被告楊××分別于1999年5月27日、1999年10月21日寫的兩份欠條，因第1份欠條約定還款期限為1年，故應受訴訟時效2年的限期，原告李××于2008年9月24日起訴，若其無充分證據證明其一直向被告楊××追償的事實，也無法律上規(guī)定的訴訟時效中止、中斷的情況，故應承擔不利于自己的法律后果。但第2份欠條寫明欠電冰箱款2790.00元，利息以0.12元計，充分證明了被告楊××從寫此欠條時起重新認可欠原告李××電冰箱款2790.00元，利息以0.12元計的事實，故應認定訴訟時效期間中斷，本案訴訟時效期間應從寫第2份欠條之時起計算，又因欠條未寫明還款期限，故不受訴訟時效2年的限制，應適用最長訴訟時效20年，本案訴訟時效期間應從1999年10月27日起計算至2019年10月21日止，在這20年內，原告李××隨時可以主張權利要求被告楊××履行義務。被告楊××在庭審中提出的本案訴訟時效期間應從2000年5月27日起計算到2008年9月24日止超過2年的抗辯理由不成立。

　　3、原審法院沒有嚴格按照我國《民事訴訟法》等法律規(guī)定對此案延期或中止審理，忽略了于某依法應當享有的訴訟權利。在原審訴訟過程中，因股東舉報，致使于某被公安機關以涉嫌挪用資金罪拘留逮捕。根據我國《刑事訴訟法》等法律規(guī)定，于某的人身自由是受到限制的，也就無法從事與案情有關的活動。因此情形并不是于某所能抗拒的，其當然也就無法主動行使訴訟權利。所以，根據我國《民事訴訟法》第一百三十二條第(一)項或第一百三十六條第(四)項的規(guī)定，原審法庭應當對此案裁定延期審理或中止訴訟，并把于某因人身自由受到限制不能或不能充分行使訴訟權利的期間不計算在民事訴訟時效期間內。只有延期或中止障礙消除后，才可繼續(xù)訴訟。而相反的是，原審法院卻在于某人身自由受到限制在客觀上無法行使其訴訟權利的情況下作出判決，剝奪了于某的依法所享有的訴訟權利。

　　2020年法律職業(yè)資格考試考試時間、科目、題型大改革，試題下載，模擬測試，課程學習，答疑解惑，加入學習交流群：595538012，更有老師答疑解惑！

◀ 掃一掃，刷題搶分 ▶
高頻易錯考點卷 ▶				◀ 章節(jié)模擬測試卷
全真�？碱A測卷 ▶				◀ 歷年真題解析卷
強化鞏固習題卷 ▶				◀ 考前沖刺提分卷

　　全國統(tǒng)一服務熱線：4000-525-585　快速聯(lián)系通道