2020年法律職業(yè)資格考試主觀題卷模擬卷五

　　一、簡答題

　　1.試簡述漢代的立法指導思想

　　答：1.約法省禁——漢初立法的指導思想。即法令要簡約，刑網(wǎng)要寬疏。

　　2.德刑并用——漢朝武帝時期確立的立法指導思想，強調以道德教化為主，刑罰懲治為輔， 把刑、禮結合起來使用。

　　3.順天行刑——由董仲舒提出而被漢武帝采納。主張司法機關在霜降之后萬物肅殺之際斷獄行刑，以順應天時。

　　2.簡試兩漢的法律形式。

　　答：1.律——經(jīng)常適用的基本法律形式，具有相對而言的穩(wěn)定性和普遍的適用性。

　　2.令——即皇帝的命令，是根據(jù)需要隨時頒布的，其法律效力高于律，可以變更或代替律的有關規(guī)定。

　　3.科——由秦代的"課"發(fā)展而來，是針對某類事的一個方面制定的法律文書。

　　4.比——比即可以用來作為比照斷案的典型判例，也叫“決事比”。秦代時曾稱“廷行事”。

　　5.春秋經(jīng)義——漢朝在斷案時，如遇律無正條，又無適當判例可依的情況下，便以儒家經(jīng)典著作《春秋》中的 經(jīng)義附會法律作為斷案的依據(jù)。

　　6.法律解釋——漢朝廷對法律未作統(tǒng)一的解釋，當時有一些律學家對律文作了逐章逐句地解釋，對符合朝廷要求的解釋被采用作為斷案的依據(jù)。

　　3.什么是“六條問事”?

　　答：漢武帝為刺史監(jiān)察地方而制定的監(jiān)察法規(guī)，是刺史用以行使監(jiān)察權的依據(jù)。“六條”的內容是：“一條，強宗豪右，田宅逾制;二條，二千石不奉詔書;三條，二千石不恤疑獄;四條，二千石選署不平;五條，二千石恃怙榮勢，請托所監(jiān);六條，二千石違公下比，阿附豪強�！逼渲幸粭l規(guī)定監(jiān)察強宗豪右，五條規(guī)定監(jiān)察郡國守相。主要是防止地方豪強與郡國守相相勾結，形成地方割據(jù)勢力，威脅中央集權統(tǒng)治。

　　4.何為“決事比”?

　　答：漢代法律形式之一。又稱“比”，是用來比照判案的典型判例比能補律令之不足，“凡律無條，取比類以決之”。漢代廣泛采用判例斷案，比的數(shù)量很多。對于維護封建統(tǒng)治具有靈活性，但也為司法官吏破壞法制提供了方便條件。

　　5.簡述“秋冬行刑”的內容。

　　答：漢代對死刑的執(zhí)行，實行“秋冬行刑”的制度。漢代統(tǒng)治者根據(jù)“天人感應”理論，規(guī)定春夏不執(zhí)行死刑。除謀反大逆“決不待時”以外，一般死刑犯須在秋天霜降以后，冬天以前執(zhí)行。因為這時“天地始肅”，殺氣已至，便可以“申嚴百刑”，以示所謂“順天行誅”。秋冬行刑制度，對后世有著深遠的影響，唐律規(guī)定“立春后不決死刑”。明清律中的“朝審”“秋審”制度亦可淵源于此。

　　6.告劾

　　答：即起訴，它包括兩個方面：一是當事人直接到官府告訴，相當于今日的“自訴”;一是由政府官吏(主要是監(jiān)察御史和司隸校尉等)察舉非法、舉劾犯罪，相當于今日的“公訴”。

　　7.鞫獄

　　答：“鞫獄”即進行審訊和判決。漢代司法官在審理案件時注重收集證據(jù)，除收集書證、物證、證人證言以外，還重視收集被告人的口供，而收集口供往往搞刑訊逼供。經(jīng)審訊獲取口供后，三日后再次審訊，目的是看此次供詞與上次是否有出入，從而使受審者有更正供詞的機會。然后，對被告宣判。

　　8.《九章律》

　　答：漢朝政權在全國確立后，“三章之法，不足以御奸”，于是漢高祖命蕭何制定新法典，是為《九章律》。它是在參照借鑒李悝《法經(jīng)》和秦律的基礎上又加以擴充而成的。除繼承《法經(jīng)》及《秦律》中的盜律、賊律、囚律、捕律、雜律、具律六篇外，又增加了戶律(有關戶籍、婚姻、賦稅方面的規(guī)定)、興律(有關徭役、防備方面的規(guī)定)、廄律(有關畜牧.驛傳方面的規(guī)定)三篇，合為九篇，故稱《九章律》。

　　9.左官律

　　答：是漢代專門法律。其內容主要是嚴禁官員擅自仕于諸侯，體現(xiàn)了尊君抑臣的思想。指中央的官未經(jīng)批準而擅自到諸侯國做官，是對抗中央的行為，便構成左官罪，犯此罪者處死刑。

　　10.三獨坐

　　答：指東漢時期管監(jiān)察的御史中丞、司隸校尉和總攬政務的尚書令可以在朝會時設置專席就坐，體現(xiàn)了出了東漢初期對監(jiān)察官的重視。

　　二、論述題

　　1.試述西漢刑制改革的主要內容及其意義。

　　答：漢文帝適應形勢的需要，于公元前167年下詔廢肉刑，進行刑制改革。具體是：把黥(臉上刻墨并服無期刑)改為髡鉗城旦(有期刑附加頭發(fā)剃光脖子上套鐵圈)，把(割鼻子并服無期刑)改為笞三百(有期徒刑附加打三百板子)，把斬左趾(斬去左腳并服無期刑)改為笞五百(有期徒刑附加打五百板子)，把斬右趾(斬去右腳并服無期刑)改為棄市(死刑)。這樣傳統(tǒng)的墨、剕等刑罰制度至此發(fā)生了一定的變化。但與此同時也產(chǎn)生了新的問題，即把斬右趾改為棄市，實是擴大了死刑的范圍，另外以笞刑代替斬左趾刑，結果導致受刑者多被打死。景帝即位后，在文帝的基礎上對肉刑制度作進一步改革，曾兩次下詔減少笞數(shù)，第一次是把笞五百改為笞三百，笞三百改為笞二百;第二次把笞三百改為笞二百，笞二百改為笞一百，并頒布《菙令》，規(guī)定笞杖尺寸，以竹板制成，削平竹節(jié)，以及行刑不得換人等等。這樣減輕了笞刑對身體的傷害程度，也減少了受笞刑而死者的數(shù)量。漢文帝刑制改革的另外一項內容就是明確規(guī)定了刑期，以前的刑罰均為無期刑，經(jīng)文帝改革，無期刑終于變?yōu)橛衅谛�。此外，文帝還廢除了收孥相坐律令以及誹謗罪等。

　　總之，西漢文景帝的刑罰改革在中國法制史上具有比較重大的意義，它使刑罰從野蠻走向相對文明，而且在一定程度上保護了勞動力，從而有利于社會生產(chǎn)力的發(fā)展。另外，刑罰改革還為后來確定封建制五刑打下了基礎。

　　2.試述春秋決獄的主要內容及其意義。

　　答：是指在審判案件時，如果法律無明文規(guī)定，則以儒家經(jīng)義作為定罪量刑的依據(jù)，其首創(chuàng)者為董仲舒，基本精神是“本其事而原其志;志邪者不待成，首惡者罪特重，本直者其論輕”，即根據(jù)案情事實，追究行為人的動機;動機邪惡者即便犯罪未遂也不免刑責;首惡者從重懲治;主觀上無惡念者從輕處理。這里強調審斷時應重視行為人的主觀動機，在考察動機的同時，還要根據(jù)事實，分別首犯、從犯和已遂未遂。在法律繁瑣而又不完備的當時及此后相當長的時間里，以《春秋》經(jīng)義決獄不失為司法原則的發(fā)展和審判上的一種積極的補充。但是，如果以主觀動機的“心、志”的善惡，判斷有罪無罪或罪輕罪重，也往往成為司法官吏主觀臆斷和陷害無辜的口實，所謂“論心定罪，志善而違于法者免，志惡而合于法者誅”。可見，春秋決獄在運作中容易產(chǎn)生流弊，在某種程度上為“擅斷論”提供了不實的依據(jù)。

　　3.請論述“錄囚”的內容及其意義。

　　答：所謂“錄囚”，是指上級司法機關對在押囚犯的復核審錄，以檢查下級司法機關對案件的審理是否有失公正，并糾正冤假錯案。漢代錄囚有皇帝錄囚、刺史錄囚及郡守錄囚。關于皇帝錄囚，此事始于東漢明帝時期。刺史錄囚，指朝廷派往地方的刺史從事錄囚活動，以平反冤獄。刺史之制始于漢武帝時，按規(guī)定，刺史于每年秋冬季節(jié)到郡國巡察，成為“行部”。刺史行部的主要任務是“省察治狀”，這當然包括審核獄訟情況，東漢時仍沿襲此制�？偠�言之，兩漢時期，通過皇帝、刺史及郡守的錄囚活動，使一些冤假錯案得到了平反，也有利于提高地方司法官明法慎刑的自覺性，從而使當時的司法狀況得到一定程度的改良，并對后世司法實踐產(chǎn)生了積極的影響。

　　4.請論述“親屬相隱”的內容及其意義。

　　答：指在直系三代血親和夫妻之間，除謀反、大逆外，均可互相隱匿犯罪行為，而且減免刑罰。最早提出這一原則的是孔子。他主張“父為子隱，子為父隱”。經(jīng)過秦律萌芽，漢代儒家思想發(fā)揚，親屬相隱便成為漢律中定罪量刑的一項原則。根據(jù)這一原則，卑幼首匿尊長，不負刑事責任;尊親長首匿卑幼，除死罪上請減免外，其他也不負刑事責任。這一原則為此后封建法典所繼承。是對儒家所提倡的宗法道德的一種維護。

　　5.試述“讀鞠和乞鞫”的內容及其意義。

　　答：在古代訴訟程序中，在審訊過程完結之后，做出判決，司法官對被告宣讀判決書，稱之為“讀鞫”。審判之后，受審者若認罪服法，則按判決執(zhí)行;若其喊冤，對判決不服，可再提出再審的請求(由當事人自己提出或有他人代為提出)，即“乞鞫”。

　　乞鞫是漢代復審制度，漢律有“有故乞鞫”的規(guī)定，就是說對原司法機關的判決不服，允許當事人上書，向上級司法機關請求復審。復審期限是三個月，過了三個月，便不得請求復審。漢律關于乞鞫的規(guī)定，是漢代統(tǒng)治者出于“慎刑”考慮，并企圖緩和階級矛盾，同時通過這項制度，對司法官吏執(zhí)行法律的情況能起到檢查的作用

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