2019年法考主觀題卷精選案例分析題及答案解析（6）

　　一、惠通公司與恒力公司簽訂一份租賃合同，同時(shí)又與阿根廷公司簽訂了一份購(gòu)買一套葡萄酒生產(chǎn)線的合同�；萃ü�司作為出租人和買方，從阿根廷公司購(gòu)買葡萄酒生產(chǎn)線，出租給予恒力公司�；萃ü�司與恒力公司簽訂的合同中規(guī)定，關(guān)于設(shè)備的質(zhì)量與性能，由阿根廷公司直接向恒力公司負(fù)責(zé)，如果出了質(zhì)量問(wèn)題，由恒力公司直接向阿根廷公司索賠。惠通公司與阿根廷公司在合同簽字，恒力公司雖然不是合同當(dāng)事人，也就相關(guān)條款簽了字，注明“確認(rèn)合同及其條款”字樣。后出現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題，恒力公司直接向阿根廷公司索賠，阿根廷公司拒絕，理由是恒力公司無(wú)權(quán)提起訴訟和提出權(quán)利要求。問(wèn)：1.恒力公司是否有直接向阿根廷公司索賠的權(quán)利? 2.什么是國(guó)際融資租賃?有幾種主要類型?

　　答：

　　1.恒力公司有權(quán)直接向阿根廷公司索賠。在融資租賃合同中涉及三方當(dāng)事人，用戶、供應(yīng)商和出租人。當(dāng)事人在合同中約定了若有質(zhì)量問(wèn)題，由恒力公司直接向阿根廷公司索賠，租賃公司將其對(duì)供應(yīng)商的索賠權(quán)轉(zhuǎn)讓給了用戶，應(yīng)以合同約定為準(zhǔn)，由用戶直接向供應(yīng)商阿根廷公司索賠。

　　2.融資租賃是指由出租方融通資金為承租方提供所需設(shè)備，具有融資、融物雙重職能的租賃交易。國(guó)際融資租賃是指含有涉外因素的融資租賃，如當(dāng)事人非屬同一國(guó)家、租賃標(biāo)的物作跨國(guó)流動(dòng)、各種款項(xiàng)作跨國(guó)流動(dòng)等等。有以下幾種類型：(1)金融租賃;(2)杠桿租賃;(3)賣主租賃;(4)操作性租賃;(5)售后回租;(6)轉(zhuǎn)租賃或再租賃。

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　　二、為了更新設(shè)備，恒力紡織有限責(zé)任公司與美國(guó)亨利融資租賃有限責(zé)任公司簽訂了一筆120萬(wàn)元的紡織機(jī)械設(shè)備融資租賃合同。合同約定：亨利融資租賃有限責(zé)任公司按恒力紡織有限責(zé)任公司的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求，購(gòu)進(jìn)紡織機(jī)械設(shè)備一套。亨利融資租賃有限責(zé)任公司委托恒力紡織有限責(zé)任公司向?qū)毥輽C(jī)械有限責(zé)任公司代為購(gòu)買。設(shè)備所有權(quán)屬于亨利融資租賃有限責(zé)任公司。

　　亨利融資租賃有限責(zé)任公司將設(shè)備租給恒力紡織有限責(zé)任公司，租期4年。租賃期滿以后，亨利融資租賃有限責(zé)任公司收取恒力紡織有限責(zé)任公司10萬(wàn)元的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，設(shè)備歸恒力紡織有限責(zé)任公司所有。

　　同時(shí)，三方約定，如果寶捷機(jī)械有限責(zé)任公司的設(shè)備出現(xiàn)瑕疵，給恒力紡織有限責(zé)任公司造成損失，亨利融資租賃有限責(zé)任公司將對(duì)寶捷機(jī)械有限責(zé)任公司的索賠權(quán)轉(zhuǎn)讓給恒力紡織有限責(zé)任公司。亨利融資租賃有限責(zé)任公司協(xié)助恒力紡織有限責(zé)任公司進(jìn)行索賠。

　　后設(shè)備出現(xiàn)技術(shù)問(wèn)題，恒力紡織有限責(zé)任公司提出更換設(shè)備。設(shè)備更換后仍然達(dá)不到技術(shù)要求。恒力紡織有限責(zé)任公司遂向?qū)毥輽C(jī)械有限責(zé)任公司索賠，要求賠償損失，提供合同規(guī)定的設(shè)備。

　　寶捷機(jī)械有限責(zé)任公司認(rèn)為合同的買方不是恒力紡織有限責(zé)任公司，是亨利融資租賃有限責(zé)任公司。恒力紡織有限責(zé)任公司無(wú)權(quán)要求索賠。

　　恒力紡織有限責(zé)任公司起訴于法院。

　　問(wèn)：

　　1、恒力紡織有限責(zé)任公司是否有權(quán)要求寶捷機(jī)械有限責(zé)任公司賠償?

　　2、瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約的理由是什么?

　　答：

　　1.恒力紡織有限責(zé)任公司有權(quán)要求寶捷機(jī)械有限責(zé)任公司賠償。因?yàn)樵谌谫Y租賃合同中，三方約定，若出現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題，租賃公司將損害賠償請(qǐng)求權(quán)轉(zhuǎn)讓給用戶恒力紡織有限責(zé)任公司。因此，用戶可以直接向供應(yīng)商寶捷機(jī)械有限責(zé)任公司要求索賠。

　　2.瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約的理由有：(1)任意法規(guī)性，契約雙方可以特約予以變更;(2)制度本身的要求，其具有金融性質(zhì);(3)用戶的選擇責(zé)任;(4)租賃公司缺乏商品知識(shí)、信息、經(jīng)驗(yàn)和處置能力，其機(jī)能僅在于向用戶提供融資;(5)融資租賃契約訂有該項(xiàng)免責(zé)特約的同時(shí)也訂有損害賠償請(qǐng)求權(quán)讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對(duì)供應(yīng)商所享有的損害賠償請(qǐng)求權(quán)讓渡給用戶，用戶可以直接向供應(yīng)商行使請(qǐng)求權(quán)。

　　三、A國(guó)雅博爾有限公司于2006年3月12日在B國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)了“HWH”商標(biāo)。

　　2006年4月3日A國(guó)雅博爾有限公司又在C國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)“HWH”商標(biāo)，并請(qǐng)律師史密斯先生代理有關(guān)事項(xiàng)。C國(guó)商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)駁回申請(qǐng)，理由是已經(jīng)有人于2006年4月1日提出同樣的申請(qǐng)。

　　2006年6月7日A國(guó)雅博爾有限公司又在D國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)“HWH”商標(biāo)。D國(guó)商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)申請(qǐng)，理由是A國(guó)雅博爾有限公司在自己國(guó)內(nèi)沒(méi)有申請(qǐng)?jiān)擁?xiàng)權(quán)利。

　　2006年7月2日A國(guó)雅博爾有限公司又在D國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)“JKL”商標(biāo)，該商標(biāo)已經(jīng)在A國(guó)取得合法權(quán)利。D國(guó)商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)由駁回申請(qǐng)，理由是該申請(qǐng)不符合D國(guó)的商標(biāo)法。

　　注：以上幾個(gè)國(guó)家都是《巴黎公約》成員國(guó)。

　　問(wèn)：1.什么是優(yōu)先權(quán)?申請(qǐng)優(yōu)先權(quán)應(yīng)該提交什么文件?2.在D國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)“JKL”商標(biāo)，D國(guó)商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)是否可以駁回申請(qǐng)，為什么?

　　答：

　　1.優(yōu)先權(quán)是指已經(jīng)在《巴黎公約》一個(gè)成員國(guó)正式提出了發(fā)明專利、實(shí)用新型專利、外觀設(shè)計(jì)專利或商標(biāo)注冊(cè)的申請(qǐng)人，在其他成員國(guó)提出同樣的申請(qǐng)，在規(guī)定期限內(nèi)應(yīng)該享有優(yōu)先權(quán)。在規(guī)定的期限屆滿以前，任何后來(lái)在公約其他成員國(guó)提出的申請(qǐng)，都不因在此期間內(nèi)他人所作的任何行為，特別是另一項(xiàng)申請(qǐng)、發(fā)明的公布或非法利用、出售設(shè)計(jì)復(fù)制品或使用商標(biāo)等行為而失效。

　　申請(qǐng)優(yōu)先權(quán)應(yīng)依次提交下列文件：(1)申請(qǐng)優(yōu)先權(quán)的聲明;(2)以前申請(qǐng)書副本。

　　2.在D國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)“JKL”商標(biāo)，D國(guó)商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)可以駁回申請(qǐng)。因?yàn)楦鲊?guó)的法律制度和申請(qǐng)程序是不同的，申請(qǐng)和注冊(cè)商標(biāo)的條件，由各成員國(guó)的本國(guó)法律決定。

　　四、A國(guó)達(dá)雅氏公司從B國(guó)亞馬遜公司引進(jìn)一條自動(dòng)生產(chǎn)線，其中涉及一項(xiàng)專利技術(shù)。達(dá)雅氏公司董事會(huì)就此事請(qǐng)?jiān)摴�司法律顧�?wèn)瑪麗蘭德作說(shuō)明，并討論了專利的使用問(wèn)題。公司法律顧問(wèn)瑪麗蘭德根據(jù)標(biāo)的不同，介紹了許可協(xié)議的種類，根據(jù)許可協(xié)議使用范圍的不同，其使用的權(quán)限也不同。最后提出一份許可協(xié)議應(yīng)包括的主要條款。B國(guó)亞馬遜公司提出，在許可協(xié)議中一定要寫明：引進(jìn)方不能對(duì)該技術(shù)進(jìn)行進(jìn)一步的研究;引進(jìn)方必須雇用B國(guó)亞馬遜公司的專業(yè)技術(shù)人員;在生產(chǎn)過(guò)程中，為了保護(hù)該技術(shù)的完整性，不能對(duì)現(xiàn)有技術(shù)做任何改動(dòng)，即使有不適誚當(dāng)?shù)厍闆r的理象。在生產(chǎn)過(guò)程中，要從B國(guó)TWT公司購(gòu)買原料。A國(guó)達(dá)公司的技術(shù)人員認(rèn)為，從B國(guó)TWT公司購(gòu)買原料不是必需的。問(wèn)：如果你是該公司法律顧問(wèn)，你如何根據(jù)標(biāo)的不同介紹許可協(xié)議的種類?如何介紹許可協(xié)議的使用范圍?

　　答：

　　1、如果我是該公司法律顧問(wèn)瑪麗蘭德，我會(huì)告訴董事會(huì)，根據(jù)許可協(xié)議的標(biāo)的可分為：(1)專利許可協(xié)議。(2)商標(biāo)許可協(xié)議。(3)版權(quán)許可協(xié)議。(4)專有技術(shù)許可協(xié)議。(5)混合許可協(xié)議。

　　2、如果我是該公司法律顧問(wèn)瑪麗蘭德，我會(huì)告訴董事會(huì)，根據(jù)許可協(xié)議可使用的地域范圍以及使用權(quán)范圍的大小，可將其分五種：(1)獨(dú)占許可協(xié)議。(2)排他許可協(xié)議。(3)普通許可協(xié)議。(4)交叉許可協(xié)議。(5)分許可協(xié)議。

　　在上述分類中，獨(dú)占許可協(xié)議的技術(shù)使用費(fèi)最高，比普通許可協(xié)議的技術(shù)使用費(fèi)高60%～100%。普通許可協(xié)議的技術(shù)使用費(fèi)最低。

　　五、艾賽亞公司是跨國(guó)公司錫比爾公司在中國(guó)設(shè)立的外商獨(dú)資子公司，專營(yíng)食品加工和出口。艾賽亞公司因嚴(yán)重財(cái)務(wù)危機(jī)而宣告破產(chǎn)，其債權(quán)人向法院起訴，要求母公司錫比爾公司對(duì)艾賽亞公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，并舉證：第一，錫比爾公司的求償權(quán)達(dá)到艾賽亞公司所有負(fù)債的45%;第二，艾賽亞公司出口銷售產(chǎn)品的85%是銷售給錫比爾公司，并且其價(jià)格比其他買家更加優(yōu)惠。第三，艾賽亞公司向錫比爾公司在中國(guó)的其他關(guān)聯(lián)企業(yè)支付了一系列預(yù)付款，同時(shí)又允許母公司集團(tuán)作為債務(wù)人延遲支付其他債務(wù)。問(wèn)，錫比爾公司是否應(yīng)對(duì)艾賽亞公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?為什么?

　　答：對(duì)于母子公司之間的責(zé)任承擔(dān)，當(dāng)前有以下三種觀點(diǎn)和做法：1、有限責(zé)任原則;2、整體責(zé)任原則;3、特殊情況下的直接責(zé)任。

　　本案中，上述舉證如經(jīng)查實(shí)，說(shuō)明母公司錫比爾股份有限公司以子公司艾賽亞有限責(zé)任的形式實(shí)施了欺詐行為，即欺詐艾賽亞有限責(zé)任公司的債權(quán)人以逃避債務(wù)。債權(quán)人可要求錫比爾股份有限公司對(duì)艾賽亞有限責(zé)任的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

　　六、中外合資經(jīng)營(yíng)的保利達(dá)股份有限公司向中國(guó)銀行申請(qǐng)一筆2000萬(wàn)美元的大額商業(yè)貸款，在簽訂協(xié)議前，為了慎重起見(jiàn)，銀行工作人員向匯通律師事務(wù)所就如何通過(guò)合同條款，保證債務(wù)人如期償還債務(wù)進(jìn)行咨詢。你作為律師，如何回答?

　　答：

　　1、在合同中應(yīng)規(guī)定擔(dān)保條款，包括物權(quán)擔(dān)保和信用擔(dān)保。

　　2、規(guī)定陳述保證條款，借款人應(yīng)保證其經(jīng)營(yíng)狀況、財(cái)務(wù)狀況良好和真實(shí)，其貸款項(xiàng)目經(jīng)過(guò)合法批準(zhǔn)授權(quán)。

　　3、應(yīng)規(guī)定某些約定事項(xiàng)，貸款人不得在其資產(chǎn)上設(shè)置抵押權(quán)和其他擔(dān)保物權(quán)，清償時(shí)應(yīng)保證貸款人與其他債權(quán)人處于平等地位。

　　4、 違約及救濟(jì)條款，應(yīng)規(guī)定預(yù)期違約和實(shí)際違約時(shí)的救濟(jì)辦法。

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