2019年法律職業(yè)資格考試主觀卷提前預習題九

　　一、問答題

　　1、在賣方違約時，買方可以采取哪些法律救濟?

　　2、 WTO與GATT在組織上的關系?

　　3、TRIPS協(xié)議關于版權保護的主要規(guī)定?

　　4、東道國對外國投資所采取的主要管制措施。

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　　二、案例分析

　　案例1：中國A公司與韓國B公司成立一家生產醫(yī)用電器的合資經營企業(yè)，由韓方X任董事長。中方以土地廠房及原有設備作為投資，韓方投資5萬美元。共同經營5年后，由于經濟效益不好，韓方董事長未經中方同意，通過訂立合同將企業(yè)承包給一韓國人經營，并聲稱每年給中方一定金額的承包費。以后3年，沒有給中方任何分配利潤。因承包費未能兌現(xiàn)，中方起訴。

　　問：該案如何處理?

　　案例2： 有一份CIF合同規(guī)定：在貨物到達目的港時憑裝運單據支付現(xiàn)金。合同訂立后一個月，貨物出運，但由于運輸途中遇險不能到達目的港。當賣方持提單等裝運單據要求買方付款時，買方以貨物不能到達目的港為由拒絕接受單據和付款。但賣方認為他已經按照合同規(guī)定的條件投保，買方應該接受符合合同規(guī)定的單據并支付貨款。問：買方是否有權拒絕支付貨款? (15分)

　　【參考答案】

　　一、問答題

　　一、在賣方違約時，買方可以采取哪些法律救濟?

　　答題要點：

　　1、賣方實際履行。當賣方不履行合同義務時，買方可要求其實際履行合同義務，包括要求賣方提交符合合同規(guī)定的貨物或對不符合規(guī)定的貨物進行修理、更換或提交替代物等。( 3分)

　　2、減少價金。當賣方交貨不符合合同規(guī)定時，買方可要求減少價金。( 2分)

　　3、解除合同。當賣方不履行合同或公約義務構成根本違反合同時，買方可以宣布解除合同。( 2分)

　　4、損害賠償。買方享有要求損害賠償的權利不因其行使采取其它救濟辦法的權利而喪失。( 3分)

　　二、 WTO與GATT在組織上的關系?

　　答題要點：

　　在組織上，WTO與GATT之間是替代關系：( 1分 )

　　1、從法律上看，世貿組織是與GATT不同的正式國際組織，是如同主權國家一樣的國際法主體，具有法人地位。( 3分 )

　　2、世貿組織調整廣泛的經貿關系領域。除貨物貿易外，還調整與貿易有關的知識產權保護、國際投資措施、環(huán)境保護、服務貿易等等，必將為成員之間多領域的經濟合作和可持續(xù)發(fā)展起促進作用。( 3分 )

　　3、世貿組織是統(tǒng)一的多邊貿易管理機構。( 1分 )

　　4、世貿組織具有健全的機構體系。( 1分 )

　　5、世貿組織與GATT也存在組織上的聯(lián)系。( 1分 )

　　三、TRIPS協(xié)議關于版權保護的主要規(guī)定?

　　答題要點：

　　1、各成員必須遵守1971年《伯爾尼公約》實質規(guī)定,《伯爾尼公約》所定義的文學作品都屬于TRIPS協(xié)議保護范圍。但協(xié)議排除了《伯爾尼公約》第6條關于作者精神權利的保護。( 2分 )

　　2、文學作品的保護期為作者有生之年加上死后50年。表演者、錄音制作者的權利為50年，自表演發(fā)生及錄制完成之日起算(羅馬公約規(guī)定保護期為20年)。廣播權為20年，自播出之日歷年底算起。( 3分 )

　　3、協(xié)議明確把計算機軟件和數據編輯作品作為《伯爾尼公約》的文學作品來保護，彌補了《伯爾尼公約》的不足，也有助于打擊這類盜版侵權活動。( 3分 )

　　4、協(xié)議允許計算機軟件、電影作品、唱片作品的作者享有租借權，即允許或禁止他人向公眾出租其原作作品和復制品的權利，這是多邊國際公約中首次承認租借權。( 2分 )

　　四、東道國對外國投資所采取的主要管制措施。

　　答題要點：

　　1、對外國投資股權比例的限制

　　為了確保本國對外國投資企業(yè)的控股權及對其境內的外國投資方向實施有效控制，東道國一般都明確規(guī)定外國投資出資比例，明確外國投資的參與程度。一般來說，對于東道國越重要的行業(yè)，要求本國國民和公司控股比例越高。( 3分 )

　　2、外國投資的審查與批準

　　外國投資的審查與批準，是指資本輸入國政府依據一定的程序、標準，對進入本國的外國投資進行審批予許可的一種制度。審批制度是資本輸入國管制外國投資進入的重要手段。( 3分 )

　　3、外資及其利潤轉移的限制

　　外資及其利潤能否自由轉移到關系外國投資者的利益能否兌現(xiàn)的問題。因此，各國原則上允許自由轉移。但一國基于國際收支平衡和經濟發(fā)展，東道國，尤其是發(fā)展中國家，由于它們外匯資金短缺，往往都建立了較嚴格的外匯管理制度，限制外資的自由出入和自由兌換。這種外匯管制措施會給外國投資帶來風險。( 2分 )

　　4、對外資經營活動的管理，例如原材料采購，產品銷售，人員聘用。( 2分 )

　　二、案例分析題

　　案例1：

　　答題要點：

　　1、中外合資經營企業(yè)應由雙方共同經營，韓方董事長單方面將企業(yè)承包給個人經營的合同違反法律，應為無效合同，應解除承包合同，恢復共同經營。( 5分 )

　　2、中外合資經營企業(yè)應按投資比例分配利潤、承擔風險，韓方不僅將企業(yè)承包給他人，而且是中方長期不能獲得利潤，也違反了中外合資經營企業(yè)法。在查清企業(yè)最后盈余的基礎上，補償中方合營者的損失。( 5分 )

　　案例2：

　　答案要點：

　　買方無權拒絕支付貨款。賣方的主張合理。(5分)

　　根據Inconterms2000的規(guī)定，在CIF術語中，貨物越過船舷之后的風險由買方承擔，除非賣方違反合同規(guī)定的義務。本案中，賣方并無違約之事實，并按照合同規(guī)定提交裝運單據，買方應該向賣方付款。(5分)

　　同時，根據Inconterms2000的規(guī)定，在CIF術語中，賣方負責辦理海上貨物運輸保險，因此，保險單轉讓給買方后，買方可以根據保險單向保險公司索賠。(5分)

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