2019年司法“新考”主觀案例題及答案分析10

　　【案例一】

　　某人舉報(bào)甲上市公司(以下簡(jiǎn)稱“甲公司”)存在以下事實(shí)：

　　(1)甲公司的主要發(fā)起人乙企業(yè)以經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)投入甲公司，并認(rèn)購(gòu)相應(yīng)的發(fā)起人股份。在甲公司成立后，乙企業(yè)將已經(jīng)作為出資應(yīng)當(dāng)交付給甲公司的部分機(jī)器設(shè)備折合2000萬(wàn)元作為自己的資產(chǎn)使用已3年有余，至今尚未交付給甲公司。

　　(2)甲公司所屬子公司偽造進(jìn)出口憑證，虛報(bào)進(jìn)出口經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，累計(jì)虛增經(jīng)營(yíng)額84640萬(wàn)元，占公司營(yíng)業(yè)額的90%，虛增利潤(rùn)15600萬(wàn)元，占公司利潤(rùn)總額的85%，嚴(yán)重?fù)p害了股東和其他人的利益。該行為的直接責(zé)任人為A某和B某(A某為會(huì)計(jì)人員，B某為非會(huì)計(jì)人員;二者不屬于國(guó)家工作人員)。為甲公司出具年度審計(jì)報(bào)告的丙會(huì)計(jì)師事務(wù)所的注冊(cè)會(huì)計(jì)師C某和D某嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，未進(jìn)行必要的審計(jì)程序，也未認(rèn)真審核相關(guān)會(huì)計(jì)憑證的真?zhèn)�，出具了無(wú)保留意見的審計(jì)報(bào)告，盡管屬于過(guò)失，但造成了嚴(yán)重的后果。

　　(3)甲公司選任的兩名獨(dú)立董事不符合有關(guān)規(guī)范性文件規(guī)定的任職資格。甲公司董事會(huì)提名E某和G某作為獨(dú)立董事候選人，而E某直接持有甲公司流通股股票10萬(wàn)股，G某為具有4年從事會(huì)計(jì)專業(yè)研究和實(shí)務(wù)工作經(jīng)歷的專家。上述獨(dú)立董事提案由出席2001年度股東大會(huì)的股東和股東代表所持有表決權(quán)股份數(shù)10800萬(wàn)股(占甲公司已發(fā)行股份總額18000萬(wàn)股的60%)的全數(shù)同意通過(guò)。

　　要求：如果舉報(bào)反映的情況屬實(shí)，回答以下問(wèn)題：

　　(1)根據(jù)上述要點(diǎn)(1)提示內(nèi)容，根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》的規(guī)定，乙企業(yè)的行為屬于何種性質(zhì)的違法行為?乙企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任?

　　(2)根據(jù)上述要點(diǎn)(2)提示內(nèi)容，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》和《中華人民共和國(guó)會(huì)計(jì)法》的規(guī)定，A某和B某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任?根據(jù)《中華人民共和國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師法》的規(guī)定，丙會(huì)計(jì)師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任?根據(jù)《中華人民共和國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師法》和《中華人民共和國(guó)刑法》的規(guī)定，C某和D某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任?

　　(3)根據(jù)上述要點(diǎn)(3)提示內(nèi)容，E某和G某是否符合獨(dú)立董事的任職資格?并分別說(shuō)明理由。

　　答案：

　　(1)乙企業(yè)的行為屬于虛假出資。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，對(duì)乙企業(yè)應(yīng)責(zé)令改正，處以虛假出資金額5%以上10%以下的罰款;構(gòu)成犯罪的，對(duì)乙企業(yè)處以罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他人員處5年以下有期徒刑或者拘役。

　　(2)① 根據(jù)《會(huì)計(jì)法》的規(guī)定，A某與B某的行為屬于編制虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。編制虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告尚不構(gòu)成犯罪的，由縣級(jí)以上人民政府財(cái)政部門予以通報(bào)，可以對(duì)單位并處5000元以上10萬(wàn)元以下的罰款;對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，可以處3000元以上5萬(wàn)元以下的罰款;對(duì)其中的會(huì)計(jì)人員A某，應(yīng)由縣級(jí)以上人民政府財(cái)政部門吊銷會(huì)計(jì)從業(yè)資格證書。編制虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告構(gòu)成犯罪的，根據(jù)《刑法》的規(guī)定，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員或其他責(zé)任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處2萬(wàn)元以上20萬(wàn)元以下罰金。

　�、� 對(duì)丙會(huì)計(jì)師事務(wù)所應(yīng)由省級(jí)以上人民政府財(cái)政部門給予警告，沒(méi)收違法所得，并可處違法所得1倍以上5倍以下的罰款;若情節(jié)嚴(yán)重的，并可由省級(jí)以上人民政府財(cái)政部門暫停其經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)或者予以撤換。另外，給委托人、其他利害關(guān)系人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　③ 對(duì)C某和D某應(yīng)由省級(jí)以上人民政府財(cái)政部門給予警告;若情節(jié)嚴(yán)重，可以由省級(jí)以上人民政府財(cái)政部門暫停其執(zhí)行業(yè)務(wù)或者吊銷注冊(cè)會(huì)計(jì)師證書;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　(3)E某符合獨(dú)立董事的任職資格;而G某不符合獨(dú)立董事的任職資格。

　　① 根據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東的自然人股東及其直系親屬不得擔(dān)任獨(dú)立董事，而E某所持10萬(wàn)股股份并沒(méi)有超過(guò)甲公司發(fā)行股份的1%。因此，E某符合條件。

　�、� 根據(jù)規(guī)定，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)，而G某工作的時(shí)間不足5年。因此，G某不符合條件

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　　【案例二】作為民事主體，某權(quán)利能力一律平等

　　案例：最近，某服裝廠將原來(lái)的簡(jiǎn)易廁所擴(kuò)建為200多人公用的永久性廁所(10個(gè)蹲位)，距我家住房很近，嚴(yán)重影響全家人的身體健康。我家多次向該廠提出，要求解決。廠方以“我們是全民企業(yè)，個(gè)人不得干涉”為由，置之不理。我該怎么辦?

　　評(píng)析：這個(gè)問(wèn)題，是公民與法人之間的糾紛，關(guān)系到民事主體的權(quán)利能力問(wèn)題。《民法通則》第2條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系�！彼�謂平等主體，就是作為民事主體，某權(quán)利能力一律平等。作為民事主體的公民，不分民族、種族、性別、職業(yè)、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財(cái)產(chǎn)狀況都具有平等的權(quán)利能力。作為民事主體的法人，全民、集體所有制企業(yè)法人;中外合資、中外合作企業(yè)法人;國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體法人，其民事權(quán)利能力都是平等的。這就是說(shuō)，無(wú)論是公民之間、法人之間、還是公民與法人之間的民事權(quán)利能力，均沒(méi)有高低之分。也不因一方是公民，一方是法人，或者一方是大單位，一方是小單位，民事權(quán)利能力就不平等。某服裝廠在離你家很近的地方修蓋了10個(gè)蹲位的永久性廁所，嚴(yán)重影響了你家人的身體健康，這是侵害你的合法權(quán)益的行為。你有權(quán)要求廠方妥善解決，如協(xié)商不成，可起訴到你家所在地人民法院，請(qǐng)求法律解決。

　　【案例三】商品被冒領(lǐng)案

　　案例：臺(tái)胞王先生在北京某免稅外匯商場(chǎng)購(gòu)買了日本GG—125型摩托車一輛，因當(dāng)時(shí)無(wú)貨，故委托趙某在商場(chǎng)到貨后提貨。趙不慎于1992年9月27日將該提貨單遺失，即于第二天到該免稅外匯商場(chǎng)掛失。按照商場(chǎng)掛失年的要求，趙某交納了掛失費(fèi)200元和海關(guān)查單費(fèi)10元，該處同志拿出一份印制好的《北京某某免稅外匯商場(chǎng)貨券報(bào)失辦法(代協(xié)議書)》要趙某簽字。趙某一看協(xié)議書第6條規(guī)定：“貨券報(bào)失期間，萬(wàn)一貨物被他人冒領(lǐng)，提貨處向報(bào)失人提供冒領(lǐng)者的情況，由報(bào)失人自行向冒領(lǐng)者追回貨物。提貨處不承擔(dān)任何責(zé)任�！壁w某認(rèn)為這條規(guī)定不合理，不同意簽字，該同志說(shuō)：“你不簽字就不能掛失，那我們就什么也不管了�！痹谶@種被迫無(wú)奈情況下，趙某只好簽字，交了掛失費(fèi)辦完一切正式手續(xù)后，趙某經(jīng)常到提貨處詢問(wèn)是否有人來(lái)冒領(lǐng)，商場(chǎng)讓他聽通知，如果沒(méi)有通知，讓趙某半年后來(lái)提貨。同年11月8日趙某托人到商場(chǎng)查問(wèn)，電腦顯示：10月27日摩托車已被人提走。第二天趙某到商場(chǎng)交涉，商場(chǎng)推之不管。請(qǐng)問(wèn)：商場(chǎng)辦理了正式掛失手續(xù)，對(duì)掛失的商品被冒領(lǐng)應(yīng)不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任?

　　評(píng)析：我國(guó)《民法通則》第4條規(guī)定：“民事活動(dòng)應(yīng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償、誠(chéng)實(shí)信用的原則。”每一民事主體在參加民事活動(dòng)中，享有民事權(quán)利和民事義務(wù)，應(yīng)當(dāng)對(duì)等、公平合理。商場(chǎng)享有收取掛失費(fèi)用的權(quán)利而不盡任何義務(wù)顯然是不合理的。《民法通則》還規(guī)定，顯失公平的行為是可以撤銷的民事行為。所以，該商場(chǎng)制定的掛失辦法中關(guān)于貨物被人冒領(lǐng)，商場(chǎng)不承擔(dān)任何責(zé)任的規(guī)定是不合理的，因而是無(wú)效的。另外，掛失是指遺失票據(jù)和證件時(shí)，到原發(fā)的機(jī)關(guān)去登記，聲明作廢。趙某已向原購(gòu)物商場(chǎng)登記，聲明作廢，而仍被冒領(lǐng)者憑已掛失作廢的提貨單提走貨物，是商場(chǎng)失職，對(duì)此，商場(chǎng)就應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。如因此而引起糾紛，可以向人民法院提起訴訟。

　　【案例四】公民的民事權(quán)利能力始于何時(shí)?終于何時(shí)?

　　案例：某甲代5歲的兒子保管祖父留下的一筆財(cái)產(chǎn)。兒子滿18歲后，要求使用這筆財(cái)產(chǎn)。某甲認(rèn)為兒子大逆不道，忘恩負(fù)義，并認(rèn)為幼兒根本不能擁有任何財(cái)產(chǎn)。那么法律對(duì)此會(huì)怎么看呢?

　　評(píng)析：《中華人民共和國(guó)民法通則》第9條規(guī)定：“公民從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力……”因此，公民享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)的資格是終生具有的。某甲的兒子在5歲時(shí)繼承祖父的一筆財(cái)產(chǎn)，無(wú)論他是不是成年人，這筆財(cái)產(chǎn)依法由其享有，只不過(guò)在其未成年時(shí)由某甲代管而已。所以，某甲拒不交付其子所繼承的遺產(chǎn)，是違法的。

　　【案例五】子債應(yīng)該父還嗎?

　　案例：童某借給安某700元，并有借條。不久，安某因盜竊罪判處9年有期徒刑投入勞改。童某拿著安某的借條逼安父替子還債。

　　評(píng)析：《中華人民共和國(guó)民法通則》第11條規(guī)定：“18歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)是完全民事行為能力人�！彼�謂完全民事行為能力，是指公民以自己的行為依法確立、變更和廢止民事法律關(guān)系，承擔(dān)其后果的能力。如果安某是具有完全民事行為能力的人，并且他所借款用途與其父無(wú)關(guān)，那么他與童某的借貸民事法律關(guān)系僅對(duì)童、安雙方當(dāng)事人有約束力，那就是說(shuō)只有借債的人，才有還債的法定義務(wù)，其他的人，包括安父在內(nèi)均無(wú)還債義務(wù)。所以，安父不應(yīng)替子還債。

　　【案例六】孩子偷賣手表，可以要買方返還嗎?

　　案例：我有一個(gè)10歲男孩十分頑皮。今年三月，孩子把我妻子的剛買的一塊進(jìn)口手表偷出去，以五元錢的價(jià)格賣掉，我妻子幾經(jīng)追問(wèn)才找到買主，耐心向?qū)Ψ秸f(shuō)明情況，要求返還手表，并退回他五元錢。但對(duì)方卻說(shuō)手表是買的，又不是騙來(lái)的，怎么能退呢?請(qǐng)問(wèn)，我們可以要求買方返還手表嗎?

　　評(píng)析：我國(guó)《中華人民共和國(guó)民法通則》第12條規(guī)定：“10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力的人，可以進(jìn)行與他們的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng);其民事活動(dòng)，由其法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。你的孩子年僅10歲，偷偷將你妻子的手表拿出賣掉，這種買賣活動(dòng)明顯地超出了他的年齡、智力的適應(yīng)程度。這就是說(shuō)，作為一個(gè)10歲的孩子，還不足以認(rèn)識(shí)手表的實(shí)際價(jià)值，因而也不能有效地從事買賣活動(dòng)。因此，你的孩子賣掉手表的行為在法律上是無(wú)效的。你要求對(duì)方返還手表是可以的。如果對(duì)方堅(jiān)持不予以返還，你可以訴請(qǐng)人民法院裁決。

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