2019年司法“新考”主觀案例題及答案分析9

　　【案例一】

　　A股份有限公司擬召開1999年度股東大會年會，審議批準(zhǔn)董事會報(bào)告、審議批準(zhǔn)監(jiān)事會報(bào)告、審議批準(zhǔn)年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、、審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案。公司在國務(wù)院證券管理部門指定的報(bào)紙上登載了召開股東大會年會的通知。通知內(nèi)容如下：

　　A股份有限公司關(guān)于召開

　　1999年度股東大會年會的通知

　　茲定于1999年5月15日在公司本部辦公樓二層會議室內(nèi)召開1999年度股東大會年會，特通知如下：

　　一、凡持有本公司股份50萬股以上的股東可向本公司索要本通知，并持通知出席股東大會會議。

　　二、持有本公司股份不足50萬股的股東，可自行組合，每50萬股選出一名代表，向本公司索要本通知，并持通知出席股東大會會議。

　　三、持有本公司股份不足50萬股的股東，5月10日前不自行組合產(chǎn)生代表的，本公司將向其寄送“通訊表決票”，由其通訊表決。

　　A股份有限公司董事長***

　　1999年5月5日

　　問題：閱讀上述資料，指出上述通知有哪些違法之處?根據(jù)什么?

　　答案要點(diǎn)：

　　有下列違法之處：

　　(1)通知發(fā)出時(shí)間違反公司法。根據(jù)公司法規(guī)定，召開股東大會，應(yīng)于會議召開30日以前通知各股東。

　　(2)通知中未將審議的四個(gè)事項(xiàng)列出。根據(jù)公司法規(guī)定，召開股東大會，應(yīng)將審議事項(xiàng)通知各股東。

　　(3)通知中一、二項(xiàng)均違反公司法，剝奪了部分股東表決權(quán)。根據(jù)是，違反股東平等原則，即公司法關(guān)于“股東出席大會，所持每一股份有一表決權(quán)”的規(guī)定。

　　(4)通知的第三項(xiàng)，強(qiáng)行股東選擇通訊表決形式，剝奪了股東的質(zhì)詢權(quán)。根據(jù)是，違反了公司法關(guān)于股東“對公司經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢”的規(guī)定。

　　(5)通知由董事長署名，而不是署公司董事會。違反了股東大會應(yīng)由有召集權(quán)的人召集的規(guī)定。根據(jù)是，公司法規(guī)定，股東大會由董事會依公司法規(guī)定負(fù)責(zé)召集。

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　　【案例二】

　　1998年1月，5家集體所有制企業(yè)依據(jù)我國《公司法》共同投資設(shè)立了一家食品加工有限責(zé)任公司(以下簡稱“食品公司”)，注冊資本1000萬元。為了進(jìn)一步擴(kuò)大食品公司的生產(chǎn)規(guī)模，食品公司董事會制訂了增資方案，即由現(xiàn)有股東按照目前出資比例繼續(xù)出資，把公司注冊資本增加到1600萬元。股東會對該方案表決時(shí)，3個(gè)股東贊成，2個(gè)股東反對，股東會作出增資決議。贊成增資的股東原出資總額為640萬元，占食品公司注冊資本的64%;反對增資的股東原出資總額為360萬元，占食品公司注冊資本的36%。股東會結(jié)束后，董事會通知所有股東按照股東會決議繳納增資方案中確定的出資數(shù)額。2個(gè)反對增資的股東拒不繳納出資。董事會決定暫停這2個(gè)股東1998年度的股利分配，用以抵作出資。這2個(gè)股東不服董事會決定，以食品公司為被告，向人民法院提起訴訟，要求確認(rèn)股東會的增資決議無效。

　　(1)食品公司是否應(yīng)當(dāng)被列為被告?為什么?

　　(2)人民法院應(yīng)否支持作為原告的兩個(gè)股東的訴訟請求?為什么?

　　答案要點(diǎn)：

　　(1) 食品公司應(yīng)當(dāng)被列為被告。因?yàn)楣蓶|會是公司的權(quán)力機(jī)關(guān)，股東會作出的決議是公司法人的意思。

　　(2)本案中的人民法院應(yīng)當(dāng)支持作為原告的2個(gè)股東的訴訟請求。因?yàn)椋焊鶕?jù)《公司法》規(guī)定，董事會對股東會負(fù)責(zé)，有權(quán)制訂公司增加注冊資本的方案;股東會有權(quán)對公司增加或者減少注冊資本作出決議;股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán);股東會對公司增加注冊資本作出決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過;本案中的股東會在表決增資方案時(shí)，只有代表64%的表決權(quán)的3個(gè)股東贊成，低于《公司法》規(guī)定的三分之二以上表決權(quán)的要求。

　　【案例三】

　　嘉興市有4家生產(chǎn)經(jīng)營冶金產(chǎn)品的集體企業(yè)，擬設(shè)立一家股份公司，只發(fā)行定向募集的記名股票。注冊資本為900萬元，每個(gè)企業(yè)各承擔(dān)200萬元。在經(jīng)過該市有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)同意后，正式開始籌建。4個(gè)發(fā)起人各認(rèn)購 200萬元，其余 100萬元向其他企業(yè)募集，并規(guī)定，只要支付購買股票的資金，就即時(shí)交付股票，無論公司是否成立。且為了吸引企業(yè)購買，可將每股1元優(yōu)惠到每股0.9元。一個(gè)月后，股款全部募足，發(fā)起人召開創(chuàng)立大會，但參加人所代表的股份總數(shù)只有三分之一。主要是有兩個(gè)發(fā)起人改變主意，抽回了其股本。創(chuàng)立大會決定仍要成立公司，就向公司登記機(jī)關(guān)提交了申請書，但公司登記機(jī)關(guān)認(rèn)為根本達(dá)不到設(shè)立股份公司的條件，且違法之處甚多，不予登記。此時(shí)，發(fā)起人也心灰意懶，宣布不成立公司了，各股東的股本也隨即退回。但這樣一來，公司在設(shè)立過程中所產(chǎn)生的各項(xiàng)費(fèi)用及以公司名義欠的債務(wù)達(dá)12萬元，加上被退回股本的發(fā)起人以外的股東要求賠償利息損失3萬元，合計(jì)15萬元的債務(wù)，各發(fā)起人之間互相推倭，誰也不愿承擔(dān)。各債權(quán)人于是推選2名代表到法院狀告4個(gè)發(fā)起人，要求償還債務(wù)。4個(gè)發(fā)起人辯稱，公司不能成立，大家都有責(zé)任，因此各人損失自己承擔(dān)。

　　請問：1.本案的股份公司成立過程中有哪些違法之處?

　　2.本案4個(gè)發(fā)起人是否應(yīng)承擔(dān)公司不能成立時(shí)所產(chǎn)生的債務(wù)?為什么?

　　答案：

　　1)根據(jù)公司法的規(guī)定，本案的股份公司在設(shè)立過程中有如下違法之處：

　�、侔l(fā)起人只有4人，不夠法定5人的最低限額;

　�、谖唇�(jīng)省級人民政府或國務(wù)院授權(quán)部門同意，僅有領(lǐng)導(dǎo)同意是不行的;

　�、酃�司登記成立前不得向股東交付股票，而非本案只要認(rèn)購就交付股票，不管公司成立與否;

　　④股票只能按票面金額或超過票面金額發(fā)行，而不得低于票面金額發(fā)行，本案中的優(yōu)惠是錯(cuò)誤的;

　�、輨�(chuàng)立大會不足法定代表股份總數(shù)的認(rèn)股人。法定為超過1/2才可舉行創(chuàng)立大會;

　�、� 兩名發(fā)起人私自抽回股本。公司法規(guī)定，除未按期募足股份，發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司外，發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款后不得抽回其股本;

　�、� 最后，注冊資本末達(dá)法定最低限額。法定股份公司注冊資本不得低于人民幣 1000萬元。

　　(2)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)該債務(wù)。因?yàn)楣�司設(shè)立失敗，應(yīng)由發(fā)起人對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　[解題思路]

　　本題重心在于第(1)問，而第(1)問又是一個(gè)找錯(cuò)的命題。關(guān)于其解題思路，前面已多有分析，此處不再贅述。

　　[法理詳解]

　　(1)答案部分已經(jīng)有較詳細(xì)的闡述，此處不再展開論述。考生可自己參考《公司法》第74～83、92、131、136條等規(guī)定。

　　(2)基于上述違法之處，故公司登記機(jī)關(guān)不予登記，導(dǎo)致公司不得成立。對于公司在設(shè)立過程中產(chǎn)生的各項(xiàng)費(fèi)用和債務(wù)，在公司不能成立時(shí)，松司法》第97條規(guī)定由發(fā)起人負(fù)連帶償還責(zé)任，且對于返還股本的利息也負(fù)連帶償還責(zé)任。因此，本案中4名被告應(yīng)對原告提出的 15萬元債務(wù)承擔(dān)連帶償還責(zé)任。此外，若在公司設(shè)立過程中，因發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，公司成立后，還應(yīng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　【案例四】

　　某市有甲、乙、丙三家國有企業(yè)，經(jīng)市政府有關(guān)部門批準(zhǔn)，共同出資組建某有限責(zé)任公司。該公司以生產(chǎn)經(jīng)營為主，甲企業(yè)以貨幣出資，乙企業(yè)以廠房、設(shè)備等出資，丙企業(yè)以商標(biāo)權(quán)和專利權(quán)出資。各方約定，公司董事會由7人組成，問：1、該有限責(zé)任公司應(yīng)在哪級工商行政管理部門辦理設(shè)立登記手續(xù)?2、該公司的注冊資本額應(yīng)為多少?3、各發(fā)起人的出資額應(yīng)該如何確認(rèn)、交納?4、公司董事會應(yīng)由哪些方面人員組成?

　　答案：

　　1、應(yīng)在市工商行政管理部門辦理。

　　2、以生產(chǎn)經(jīng)營為主的有限責(zé)任公司，其注冊資本應(yīng)為50萬元人民幣。

　　3、乙和丙的出資應(yīng)在出資評估后以確認(rèn)的金額來確定。另外，丙企業(yè)以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專利技術(shù)出資，其出資額不得超過公司總注冊資本的20%.法律上規(guī)定的交納程序：以貨幣出資的，將貨幣足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的公司賬戶。以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價(jià)出資的，應(yīng)依法辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)，并經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)證，出具驗(yàn)資證明。

　　4、兩個(gè)以上國有企業(yè)組成的有限責(zé)任公司，除應(yīng)由甲、乙、丙三個(gè)代表以外組成董事會外，還應(yīng)由公司職工代表共同組成公司董事會。

　　【案例五】

　　某股份有限責(zé)任公司，1999年3月10日成立，股本總額為人民幣3000萬元。其中2200萬元是向社會公開募集的。2000年1月8日，該公司為進(jìn)行技術(shù)改造項(xiàng)目又增發(fā)了股份1000萬元。2002年，為增加實(shí)力，又與另一個(gè)股份有限公司合并，兩公司于3月10日做出合并決議，4月1日通知債權(quán)人。5月6日開始在報(bào)紙?jiān)诳�登公�?次，8月1日正式合并，并進(jìn)行了工商登記。問：該公司上述活動中有無與《公司法》規(guī)定不相符的。

　　答案：

　　1、發(fā)起人認(rèn)購的股份的不應(yīng)少于股份發(fā)行總額35%，而該公司只占26.7%. 2、發(fā)行新股時(shí)應(yīng)至少間隔一年以上，該公司不夠一年，與法律規(guī)定不符。

　　3、法律規(guī)定在公司決定合并之日起，應(yīng)在10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公布3次，在通告未滿90天內(nèi)不得進(jìn)行工商登記。本案通知債權(quán)人時(shí)間已超過規(guī)定，公布次數(shù)及時(shí)間也不對。另外該公司在通告未滿90天內(nèi)就進(jìn)行了工商登記。

　　【案例六】

　　甲、乙、丙、丁四個(gè)自然人簽訂協(xié)議，投資建立以生產(chǎn)性為主的有限責(zé)任公司，注冊資本為40萬元人民幣。甲、乙、丙三個(gè)人均以貨幣出資，投資額分別為10萬元、10萬元、5萬元，丁以專利技術(shù)投資，該專利技術(shù)已向國家專利局申報(bào)，但尚未拿到專利證書。該專利協(xié)議作價(jià)20萬元。同時(shí)，協(xié)議還規(guī)定：1、公司章程由丁獨(dú)立起草，無須公司董事會審議通過。2、公司不設(shè)董事會，只設(shè)執(zhí)行董事，甲為執(zhí)行董事，并擔(dān)任法定代表人及公司總經(jīng)理。3、由甲提議，乙擔(dān)任公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，并兼任公司監(jiān)事。4、公司成立后不足資金通過發(fā)行公司債券籌集，并計(jì)劃發(fā)行公司債券20萬元。5、修改公司章程或與其他公司合并時(shí)，需經(jīng)全體公司董事過半數(shù)通過。6、公司前三年無論盈利與否，均不提取盈余公積金。根據(jù)以上資料，結(jié)合公司法規(guī)定，分析說明以上不妥之處。

　　答案：

　　1、丁以專利權(quán)出資時(shí)不符合規(guī)定，因?yàn)槠溥�未成為該專利的合法所有人，另外該專利應(yīng)以作價(jià)評估價(jià)值為主。

　　2、以生產(chǎn)性為主的有限責(zé)任公司，其注冊資本最低限額為人民幣50萬元。

　　3、公司章程應(yīng)由全體股東共同起草并通過方為有效。

　　4、乙可以擔(dān)任公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，但不得擔(dān)任監(jiān)事。

　　5、公司不具有發(fā)行債券的主體資格。

　　6、修改公司章程或公司合并時(shí)必須經(jīng)代表三分二以上表決權(quán)的股東通過。

　　7、公司只要有盈利必須提取法定的公積金與公益金。

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